公司內(nèi)部治理法律?險處于這?時期的公司，在管理?平、融資能?以及科技創(chuàng)新?? 都有了極?的提升，為了使公司能夠抓住機遇、注?源源不斷的現(xiàn)? 流，需要充分發(fā)揮管理與科技的雙駕??效應，提?公司治理的精細 化?平，  吸引優(yōu)質(zhì)投資者以及?級技術(shù)?員的加? 。

(?)  優(yōu)化公司內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)

【基本要求】公司內(nèi)部治理涉及公司各機構(gòu)的權(quán)利配置和實際運作、《公司法》 的強制性規(guī)范與股東?治的關系 、股東及管理層權(quán)利義務等?，F(xiàn)代企業(yè)制度中，判斷公司內(nèi)部治理優(yōu)劣的重要標準為公司組織 機構(gòu)的設置是否完善，組織機構(gòu)之間的關系是否協(xié)調(diào)，組織機構(gòu)的運轉(zhuǎn)是否低成本?效率。優(yōu)化公司治理結(jié)構(gòu)的?的是通過合理分配公司內(nèi)部管理運營與 監(jiān)督控制的權(quán)? ，促進公司良性運轉(zhuǎn)，同時實現(xiàn)公司的經(jīng)營?標與股 東利益的最?化。1.《公司法》對公司組織機構(gòu)的設計：股東選任董事和監(jiān)事，  董 事?使管理權(quán) 、聘任經(jīng)理?員 ，監(jiān)事負責監(jiān)督董事和經(jīng)理。2.公司機構(gòu)分為權(quán)?機構(gòu)  (股東會或股東?會)  、執(zhí)?機構(gòu)  (董 事會或執(zhí)?董事)  、監(jiān)督機構(gòu)  (監(jiān)事會或監(jiān)事)  。各機構(gòu)依照《公司 法》及公司章程的規(guī)定?使職權(quán)。3.公司應根據(jù)?身?業(yè)特點 、發(fā)展階段等實際情況，  充分 、合理 利?《公司法》給予公司的意思?治空間，通過公司章程的整體設計， 優(yōu)化內(nèi)部治理結(jié)構(gòu) ，加強股東會 、董事會及監(jiān)事會的建設。4.公司章程中可以明確約定股東會或股東?會 、董事會 、監(jiān)事會 的召集期限 、召集?式 、不召集會議的認定標準和期限 、提案規(guī)則、 議事和表決規(guī)則、棄權(quán)規(guī)則等，確保公司能夠順暢地開展經(jīng)營管理活 動 ，保障公司各類股東權(quán)益。5.需要特別說明的?點 ，對于實踐中經(jīng)常出現(xiàn)的，  因有限責任公 司部分股東拒不參加股東會 、?法作出有效決議?陷?僵局的情形， 公司章程可以通過設置構(gòu)成棄權(quán)的情形、棄權(quán)產(chǎn)?的法律效果等條款 進?步明確。

【?險提示】  

1.公司治理結(jié)構(gòu)不當 、未能按照公司發(fā)展調(diào)整公司治理結(jié)構(gòu) ，都可能導致公司內(nèi)部?盾糾紛凸顯 ，嚴重制約公司的發(fā)展壯? 。

2.公司決議作為公司的意思表示 ，其本質(zhì)是通過會議的形式根據(jù)多數(shù)決的規(guī)則作出，因此，只有公司決議的程序公正和內(nèi)容合法才能 發(fā)?法律效? ，否則會導致公司決議?效 、可撤銷或不成? 。?效的適?情形為：公司股東會或者股東?會、董事會的決議內(nèi) 容違反法律 、?政法規(guī)?？沙蜂N的適?情形為：股東會或者股東?會、董事會的會議召集 程序、表決?式違反法律、?政法規(guī)或者公司章程 ，或者決議內(nèi)容違 反公司章程的。不成?的適?情形為： ( 1)  公司未召開會議 ，但依據(jù)《公司法》 第 37條第 2 款或者公司章程規(guī)定可以不召開股東會?直接做出決定 ， 并由全體股東在決定?件上簽名 、蓋章的除外；    (2)  會議未對決議  事項進?表決的；    (3)  出席會議的?數(shù)或者股東所持表決權(quán)不符合  《公司法》或者公司章程規(guī)定的；   (4)  會議的表決結(jié)果未達到《公司  法》或者公司章程規(guī)定的通過?例的；    (5)  導致決議不成?的其他  情形。

【案例指引】A 公司為有限責任公司 ，其章程規(guī)定 ，召開股東會會議，應當于 會議召開?五?以前通知全體股東，股東會會議由股東按照出資?例 ?使表決權(quán)。A 公司原股東為朱某、韓某、魏某，現(xiàn)登記股東為朱某、 王某 、魏某 ，其中韓某與朱某系夫妻關系 。?商檔案中，A 公司第四 屆第 2 次股東會決議顯示：同意原股東韓某退出股東會，并將其持有 的股份轉(zhuǎn)讓給朱某，簽字處分別有全體股東?寫簽名字樣。韓某以股 東會決議上其簽字?其本?簽署為由 ，主張該股東會決議不成? 。A  公司認可未實際召開股東會，且股東會決議?韓某本?簽字，但主張 決議簽署得到韓某的同意和授權(quán)，應屬合法有效。因 A 公司未實際召開股東會，且沒有證據(jù)證明韓某曾同意該股東會決議，且韓某事后未 對該決議予以追認，未按照法律或者公司章程規(guī)定的議事?式和表決 程序作出的公司決議不成? ，故該股東會決議不成? 。

【?次性告知單】

1.股東會 、股東?會?使下列法定職權(quán)：

(1)  決定公司的經(jīng)營?針和投資計劃； (2)  選舉和更換?由職?代表擔任的董事 、監(jiān)事，  決定有關董 事 、監(jiān)事的報酬事項；

(3)  審議批準董事會的報告；

(4)  審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；

(5)  審議批準公司的年度財務預算?案 、決算?案；

(6)  審議批準公司的利潤分配?案和彌補虧損?案；

(7)  對公司增加或者減少注冊資本作出決議；

(8)  對發(fā)?公司債券作出決議； (9)  對公司合并 、分? 、解散 、清算或者變更公司形式作出決 議；

(10)  修改公司章程；

(11)  公司章程規(guī)定的其他職權(quán) 。                                  

2.董事會對股東會或股東?會負責 ，?使下列法定職權(quán)：

( 1)  召集股東會或股東?會會議 ，并向股東會報告?作；

(2)  執(zhí)?股東會或股東?會的決議；

(3)  決定公司的經(jīng)營計劃和投資?案；

(4)  制訂公司的年度財務預算?案 、決算?案；

(5)  制訂公司的利潤分配?案和彌補虧損?案；

(6) 制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)?公司債券的?案；

(7)  制訂公司合并 、分? 、解散或者變更公司形式的?案；

(8)  決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設置； (9)  決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，  并根據(jù)經(jīng)理的 提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理 、財務負責?及其報酬事項；

(10)  制定公司的基本管理制度；

(11)  公司章程規(guī)定的其他職權(quán) 。

3.監(jiān)事會和不設監(jiān)事會的公司的監(jiān)事?使下列法定職權(quán)：

( 1)  檢查公司財務； (2)  對董事 、?級管理?員執(zhí)?公司職務的?為進?監(jiān)督 ，對 違反法律、?政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、?級管理? 員提出罷免的建議； (3)  當董事 、?級管理?員的?為損害公司的利益時，  要求董 事 、?級管理?員予以糾正； (4)  提議召開臨時股東會會議 ，在董事會不履?本法規(guī)定的召 集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；

(5)  向股東會會議提出提案； (6)  依照《公司法》第 151 條的規(guī)定，對董事、?級管理?員提 起訴訟；

(7)  公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

【法律?件索引】《中華??共和國公司法》第 36 條— 第 41 條 、第 44 條— 第 48 條 、第 51 條—第 53 條 、第 54 條 、第 55 條 、第 99 條—第 103 條 、第 108 條—第 112 條 、第 117 條—第 119 條。

(?)  有限責任公司可探索建?雙重股權(quán)結(jié)構(gòu)下的公司治理模式

【基本要求】《公司法》第 42 條規(guī)定股東會會議由股東按照出資?例?使表 決權(quán)；但是 ，公司章程另有規(guī)定的除外 。司法實踐中 ，公司章程關于 有限責任公司的股東出資?例與表決權(quán)?例不?致，或者出現(xiàn)股東放 棄表決權(quán)，  只保留所有權(quán)和分配權(quán)的特別約定都是合法有效的。

【?險提示】股東表決權(quán)是股東最基本的權(quán)利之? 。按照《公司法》的規(guī)定， 股東按照出資?例?使表決權(quán)，但也規(guī)定允許公司章程規(guī)定另外的表 決?式。若經(jīng)全體股東?致同意采取另外的表決?式，應作出明確的 約定 ，否則應依《公司法》的規(guī)定按照出資?例?使表決權(quán)。

【案例指引】A 公司注冊資本為??幣 100 萬元 ，股東董某 、劉某和?某持股 ?例分別為 51% 、25%和 24%  。公司章程第 18 條第 3 項規(guī)定 ，股東 會會議應對所議事項作出決議，  決議應由代表半數(shù)以上股東表決通 過 。后在關于公司董事事項的選舉過程中 ，劉某 、?某表決通過，形 成股東會決議，  董某對此不服 ，起訴認為股東會決議違反《公司法》 和公司章程 ，損害了董某基于股東權(quán)產(chǎn)?的選擇公司管理者的權(quán)利， 應予以撤銷。法院經(jīng)審理認為：股東在公司章程第??條第三項規(guī)定 “股東會會議應對所議事項作出決議 ，決議應由代表半數(shù)以上股東表 決通過” ，該規(guī)定意思表示模糊 ，?意不明確，  不能明確確定是股東 ?數(shù)的半數(shù)即?數(shù)決，  還是代表半數(shù)以上表決權(quán)的股東即資本決 ，A 公司也未提交其他有效證據(jù)印證其有關“?數(shù)決” 的主張，應按照《公司法》對此規(guī)定的?般原則確定公司股東會會議按照出資?例?使表 決權(quán) ，故判決撤銷該股東會決議。

【法律?件索引】

《中華??共和國公司法》第 42 條。

(三)  公司可根據(jù)發(fā)展情況，適時調(diào)整利益分配結(jié)構(gòu)

【基本要求】公司可以根據(jù)崗位重要性和貢獻多少改變期權(quán)?例，運?股權(quán)激 勵?段 ，將管理?員 、研發(fā)?員的個?利益與企業(yè)的效益直接關聯(lián)， 根據(jù)公司成?發(fā)展階段的不同采取合伙?機制、股份制機制，增強員 ?的歸屬感 、忠誠度，  降低?才流失成本 ，激發(fā)創(chuàng)新創(chuàng)造活? 。

【?險提示】實踐中普遍存在公司通過股權(quán)激勵計劃，由員?免費獲得本公司 或關聯(lián)公司股權(quán)的情況，該計劃的實質(zhì)是通過給予員?除?資薪酬以 外的報酬來換取員?服務 ，不屬于贈與性質(zhì)。

【案例指引】蘭某與?某簽訂股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，  約定蘭某?愿并?償將其在 A 公司 1％股份轉(zhuǎn)讓給?某 。后蘭某通知?某因股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議為贈與協(xié) 議，其將撤銷該協(xié)議 。?某起訴?法院 ，主張其受讓股份是基于股權(quán) 獎勵的?償受讓，并?贈與 ，蘭某?權(quán)撤銷，請求確認?某與蘭某簽 訂的股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議有效，且因蘭某擅?將股份轉(zhuǎn)讓第三?，其應賠償 ?某相應損失 。法院經(jīng)審理認為：雙?簽訂合同注明“轉(zhuǎn)讓”，  同時對 ?效時間 、違約責任作出了明確約定 ，并?任何“贈與” 的表述 ，?且 ?某在與 A 公司存在關聯(lián)關系的 B 公司任職，  其主張基于股權(quán)獎勵?償受讓股權(quán)具有事實基礎，最終法院認定股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議性質(zhì)應為股 權(quán)轉(zhuǎn)讓 ，并?贈與。

(四)  建?健全公司內(nèi)部各項配套規(guī)章制度

【基本要求】公司應建?健全包括企業(yè)財務制度、流程管理制度、決策審批制 度、?事管理制度、檔案保管制度 、證照印章保管使?制度等 ，嚴格 規(guī)范各類公司?為，科學管理公司的?章財物。公司應當建?專?的 財務賬戶 ，做到專款專? 、及時?賬。

【?險提示】公司內(nèi)部各項配套規(guī)章制度對于規(guī)范企業(yè)和員?的?為，樹?企 業(yè)的形象，實現(xiàn)企業(yè)的正常運營，促進企業(yè)的?遠發(fā)展具有重?的作 ? 。若沒有健全的內(nèi)部各項配套規(guī)章制度，不利于企業(yè)實現(xiàn)科學管理， 提?經(jīng)濟效益。

(五)  建?健全董監(jiān)?的培訓、懲戒機制

【基本要求】公司應建?健全公司董監(jiān)?等管理?員的?效培訓機制和嚴肅 懲戒機制 ，加強對管理能? 、合規(guī)運營能? 、公關能? 、法律素養(yǎng)的 培訓?作。

【?險提示】公司董事、監(jiān)事、?級管理?員違反忠實勤勉義務所得的收?應 當歸公司所有，執(zhí)?公司職務時違反法律、?政法規(guī)或者公司章程的 規(guī)定 ，給公司造成損失的 ，應當承擔賠償責任。

【案例指引】A 公司作為 B 公司的股東，以同?虛假賬戶的名義兩次對 B 公 司虛假增資，郭某系 B 公司的法定代表?和董事，明知上述虛假增資 ?為，但未予監(jiān)督。法院認為，郭某未履?忠實勤勉義務，存在過錯， B 公司主張郭某未盡忠實勤勉義務，應對 A 公司的虛假增資承擔相應 賠償責任理據(jù)充分，  故判決郭某對 A 公司未出資本息承擔補充清償 責任。

【?次性告知單】1.《公司法》列舉的董事 、監(jiān)事 、?管違反忠實義務的?為主要 包括：

( 1)  利?職權(quán)收受賄賂或者其他?法收?；

(2)  侵占公司財產(chǎn)；

(3)  挪?公司資?； (4)  將公司資?以其個?名義或者以其他個?名義開?賬戶存 儲； (5)  違反公司章程的規(guī)定，  未經(jīng)股東會 、股東?會或者董事會 同意 ，將公司資?借貸給他?或者以公司財產(chǎn)為他?提供擔保； (6)  違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會 、股東?會同意，  與 本公司訂?合同或者進?交易； (7)  未經(jīng)股東會或者股東?會同意 ，利?職務便利為??或者 他?謀取屬于公司的商業(yè)機會，?營或者為他?經(jīng)營與所任職公司同 類的業(yè)務；

(8)  接受他?與公司交易的傭?歸為?有；

(9)  擅?披露公司秘密；

( 10)  違反對公司忠實義務的其他?為。其中 ( 1)    (2)  項的義務主體是董事、監(jiān)事和?管，    (3)  ?  ( 10) 項的義務主體是董事和?管 ，不包括監(jiān)事。2.有限責任公司的董事 、?級管理?員等應依法履?職責 ，確保 公司依法制作或保存公司章程 、股東會會議記錄 、董事會會議決議、 監(jiān)事會會議決議 、財務會計報告 、會計賬簿。股份有限公司的董事、?級管理?員等應依法履?職責，確保公 司依法制作或保存公司章程、股東名冊、公司債券存根、股東?會會 議記錄 、董事會會議記錄 、監(jiān)事會會議記錄 、財務會計報告。公司董事、?級管理?員等未依法履?職責，導致公司未依法制 作或保存上述?件材料，給股東造成損失，股東可依法請求負有相應 責任的公司董事 、?級管理?員承擔?事賠償責任。

【法律?件索引】

《中華??共和國公司法》第 147 條—第 149 條?！蹲???法院關于適?  〈中華??共和國公司法〉若?問題的 規(guī)定  (四)  》第 12 條。

(六)  公司?級管理?員勞動關系的建?

1. ?級管理?員

【基本要求】

(1)  已實際履?職務的?級管理?員 ，有真實有效的書?勞動 合同或其他證據(jù)證明該?級管理?員與公司之間具有建?勞動關系 合意的 ，應當認定雙?之間存在勞動關系。缺乏勞動合同等直接證據(jù)證明雙?具有建?勞動關系合意的，應當參照《勞動和社會保障部關于確?勞動關系有關事項的通知》的規(guī) 定 ，審查公司對?級管理?員是否存在勞動法意義上的“??” ，以此 認定雙?之間是否存在勞動關系。 (2)  建?勞動關系 ，應當訂?書?勞動合同 。已建?勞動關系， 未同時訂?書?勞動合同的，應當???之?起?個?內(nèi)訂?書?勞 動合同。??單位???之?起超過?個?不滿?年未與勞動者訂?書 ?勞動合同的，應當向勞動者每??付? 倍的?資，并與勞動者補訂 書?勞動合同；勞動者不與??單位訂?書?勞動合同的，??單位 應當書?通知勞動者終?勞動關系 ，并依照《勞動合同法》第四?七 條的規(guī)定?付經(jīng)濟補償。??單位???之?起滿?年未與勞動者訂?書?勞動合同的， ???之?起滿?個?的次??滿?年的前??應當依照《勞動合同 法》第 82 條的規(guī)定向勞動者每??付兩倍的?資，  并視為???之 ?起滿?年的當?已經(jīng)與勞動者訂??固定期限勞動合同，應當?即 與勞動者補訂書?勞動合同。??單位違反《勞動合同法》規(guī)定不與勞動者訂??固定期限勞 動合同的，?應當訂??固定期限勞動合同之?起向勞動者每??付 ? 倍的?資。

【?險提示】與普通勞動者?樣，??單位與?級管理?員建?勞動關系應當 訂?書?勞動合同 。??單位未與?級管理?員訂?書?勞動合同 的 ，應當依據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定向?級管理?員?付? 倍?資。 與普通勞動者不同的是，??單位能夠證明該?級管理?員職責范圍包括管理訂?勞動合同的，??法院對?級管理?員的? 倍?資請求 不予?持。但有證據(jù)證明該?級管理?員向??單位提出簽訂勞動合 同?被拒絕的 ，??法院仍可?持?級管理?員的? 倍?資請求。??單位應妥善保管勞動合同，特別是對于職責范圍包括管理訂 ?勞動合同的?級管理?員 ，建議其勞動合同的訂? 、保管，可由其 上級主管領導或其他?員負責。

【案例指引】李某?稱其于 2018年 3 ? 1 ??職 A 公司任 CEO ，雙?于 2018 年 2 ?  15 ?簽訂勞動合同 。A 公司對此不予認可，  主張李某是作為 公司的股東進?公司，雙?之間并?勞動關系。后李某訴?法院要求 確認雙?存在勞動關系。法院經(jīng)審理后認為，李某主張簽訂的勞動合 同系其利?職務之便??簽訂，  其通過股東之間的約定在 A 公司擔 任 CEO 職務 ，雙?并未形成建?勞動關系的合意 ，故李某與 A 公司 之間不存在勞動關系。

【?次性告知單】

勞動合同應當具備以下條款：

( 1)  ??單位的名稱 、住所和法定代表?或者主要負責?；

(2)  勞動者的姓名 、住址和居?身份證或者其他有效身份證件 號碼；

(3)  勞動合同期限；

(4)  ?作內(nèi)容和?作地點；

(5)  ?作時間和休息休假；

(6)  勞動報酬；

(7)  社會保險；

(8)  勞動保護 、勞動條件和職業(yè)危害防護；

(9)  法律 、法規(guī)規(guī)定應當納?勞動合同的其他事項。勞動合同除前款規(guī)定的必備條款外，??單位與勞動者可以約定 試?期 、培訓 、保守秘密 、補充保險和福利待遇等其他事項。

【法律?件索引】《中華??共和國勞動合同法》第 7 條 、第 10 條 、第 17 條 、第 24 條 、第 82 條。

《中華??共和國勞動合同法實施條例》第 6 條 、第 7 條。 《勞動和社會保障部關于確?勞動關系有關事項的通知》  

2.董事 、監(jiān)事

【基本要求】 (1)  股東會選舉產(chǎn)?的董事 、監(jiān)事在公司并?其他任職，  亦不 從事董事 、監(jiān)事職責范圍之外?作的 ，與公司之間不存在勞動關系。 (2)  股東會選舉產(chǎn)?的董事同時兼任?級管理?員職務的，  與 公司之間是否存在勞動關系依上條關于?級管理?員的規(guī)定進?審 查。 (3)  股東會選舉產(chǎn)?的董事 、監(jiān)事同時擔任??級管理?員的 其他勞動者職務的 ，與公司之間存在勞動關系。 (4)  經(jīng)?主選舉產(chǎn)?的職?代表董事 、監(jiān)事，  因其職?身份當 然地與公司之間存在勞動關系，其在勞動法上的權(quán)利、義務并不因其 具有董事 、監(jiān)事身份?具有特殊性。

【案例指引】李某經(jīng) A 公司股東委派并經(jīng) A 公司股東會選舉擔任董事 ，在 A 公司并不擔任其他職務。任期內(nèi)，李某的主要履職?式是參加董事會會議 ，向股東會報告?作，執(zhí)?股東會的決議等。李某主張按照勞動 關系確定其權(quán)利義務，A 公司主張雙?之間不存在勞動關系。法院經(jīng) 審查認定 ，李某與 A 公司之間不存在勞動關系。

【法律?件索引】

《中華??共和國勞動合同法》第 7 條?！吨腥A??共和國公司法》第 37 條第 1 款第 2 項 、第 44 條第 2 款 、第 67 條第 2 款 、第 99 條 、第 108 條第 2 款。

《勞動和社會保障部關于確?勞動關系有關事項的通知》

(七)  公司?級管理?員勞動合同的履?和變更

1. ?級管理?員?資標準的認定

【基本要求】《公司法》規(guī)定董事會決定公司經(jīng)理的報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的 提名決定公司副經(jīng)理、財務負責?的報酬事項；《勞動合同法》另規(guī) 定了勞動者?資標準的認定規(guī)則。?級管理?員?資標準的認定應當 符合公司法律制度和勞動法律制度的雙重規(guī)制。??單位招?勞動者時，應當如實告知勞動報酬標準，并應當訂 ?書?勞動合同對相關內(nèi)容進?約定。?級管理?員與公司發(fā)?勞動 報酬爭議，關于其勞動報酬的股東會、董事會決議與雙?約定不?致 的 ，應當優(yōu)先適?雙?約定。

【?險提示】?級管理?員或??單位有證據(jù)證明股東會、董事會決議的?資 標準符合雙?實際約定的，可以認定股東會、董事會決議的?資標準 為?級管理?員的?資標準。例如，?是有證據(jù)證明?級管理?員保管公章或負有訂?勞動合同的職責的情況下，勞動合同約定的?資標 準明顯?于股東會、董事會決議的內(nèi)容，約定亦與?資實際發(fā)放情況 不符的；?是?級管理?員有證據(jù)證明通過股東會、董事會決議提? 其?資，但??單位?直未與其變更勞動合同內(nèi)容的；三是?資實際 發(fā)放情況與勞動合同約定不符 ，?與股東會 、董事會決議?致的；四 是有證據(jù)證明勞動合同關于?資的約定具有明顯瑕疵或不符合雙? 真實意思表示等其他情形的。股東會、董事會作出決定?級管理?員?資標準的決議，應當告 知?級管理?員 。公司不能證明?級管理?員對相應決議內(nèi)容知情 的 ，決議內(nèi)容對?級管理?員不具有約束? 。

【案例指引】李某擔任 A 公司副總裁，雙?之間訂?了書?勞動合同，但其中 未約定李某的?資標準。雙?均認可李某實?年薪制，年薪分為固定 薪酬與浮動績效薪酬兩部分 。2016 年 ，李某擔任 A 公司董事會成員， 董事會審議通過了關于李某 2016 年度薪酬?案的議案，  李某作為執(zhí) ?董事在決議簽字?簽字確認 。? 2017 年起 ，李某不再擔任 A 公司 董事會成員。2019 年，雙?就勞動報酬發(fā)?爭議，李某主張 A 公司? 付其 2017 年? 2019年部分浮動績效薪酬 。訴訟中 ，A 公司提交該公 司 2017 年 、2018 年 、2019 年董事會決議，  其中載明歷年李某的?資 標準和計算?式 ，但與 2016 年的董事會決議載明的相關內(nèi)容有所變 更。A 公司主張按照上述董事會決議內(nèi)容認定和核算李某的浮動績效 薪酬 。李某主張對 2017 年 、2018 年 、2019 年董事會決議不知情，  并 同意按照 2016年度薪酬?案的議案載明的計算?式核算其浮動績效 薪酬 。法院經(jīng)審查認為，  雙?均認可 2016年董事會決議的真實性，故該決議中關于李某的?資標準和計算?式的內(nèi)容對雙?具有約束 ? 。A 公司未提交證據(jù)證明該公司就 2017 年 、2018 年 、2019 年董事 會決議中關于李某的?資標準和計算?式的內(nèi)容向李某進?告知，故 以上董事會決議中較 2016 年董事會決議相?減損李某權(quán)益的內(nèi)容不 對李某發(fā)?約束? 。

【法律?件索引】

《中華??共和國勞動合同法》第 17 條。

《中華??共和國公司法》第 46 條第 9 項 、第 108 條第 4 款。 

2. ?級管理?員?資標準的變更

【基本要求】??單位與勞動者協(xié)商?致 ，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變 更勞動合同，應當采?書?形式。公司和?級管理?員對?資標準的 變更有約定的 ，從其約定。

【?險提示】公司和?級管理?員對?資標準的變更沒有約定的 ，股東會、董 事會作出降低?級管理?員?資標準的決議，可能被認定為發(fā)?降低 ?級管理?員?資標準的法律效? ，但公司對此負有較強的證明責 任。在適?條件上，公司應當提供證據(jù)證明存在應當降低?資標準的 特殊情形，例如，?是公司?產(chǎn)經(jīng)營發(fā)?嚴重困難的；?是公司資不 抵債的；三是因該?級管理?員過錯導致公司遭受重?損失的。公司 還應當提供證據(jù)證明?資降低未超過合理限度 ，建議除特殊情形外， 降低?資應當限于績效、獎? 、提成等浮動?資范疇 ，并應參照本市 相同或相近?業(yè)職?平均?資標準，本市相同或相近?業(yè)沒有職?平 均?資標準的，參照本市職?平均?資標準，且降低后的?資數(shù)額不得低于本市最低?資標準。

【案例指引】李某于 2014年 3 ? 31 ??職 A公司擔任副總經(jīng)理，?職材料中 列明了績效?資考核制度 。2016 年 3 ? 21 ? ，A 公司與李某解除勞 動關系，后李某訴?法院要求 A 公司?付績效?資。李某主張，績效 ?資不受公司經(jīng)營情況的影響，公司以處于虧損狀態(tài)?拒發(fā)其績效? 資沒有道理和依據(jù)。法院經(jīng)審理后認為，李某屬于企業(yè)的?級管理? 員，職務明顯有別于普通勞動者，其履職?為的成效與企業(yè)的經(jīng)營效 益之間相關聯(lián)具有正當性 ，故駁回了李某的訴訟請求。

【法律?件索引】

《中華??共和國勞動法》第 48 條。《中華??共和國勞動合同法》第 17 條 、18 條 、35 條 、41 條、 85 條。

《中華??共和國公司法》第 46 條第 9 項 、第 108 條第 4 款。 3. ?級管理?員的加班?資

【基本要求】《勞動合同法》規(guī)定 ，??單位安排加班的 ，應當按照國家有關 規(guī)定向勞動者?付加班費。?級管理?員根據(jù)其?時制度認定加班事 實和加班?資。 ( 1)  公司與?級管理?員約定并實?標準?時?作制 、綜合計 算?時制的 ，依照相應?時制度審查認定加班事實和加班?資。 (2)  公司與?級管理?員約定實?不定時?作制，  ?級管理? 員要求公司?付加班?資的，不予?持；但?級管理?員舉證證明雙 ?實際實?標準?時?作制或綜合計算?時制的，依相應?時制度審查認定。 (3)  公司與?級管理?員雖未約定實?不定時?作制 ，但公司 有證據(jù)證明?級管理?員實際實?不定時?作制，?級管理?員要求 公司?付加班?資的 ，不予?持。

【?險提示】 ( 1)  建議公司與?級管理?員根據(jù)實際情況約定適合的?時制 度，并在勞動合同履?中確保約定的?時制度與實際執(zhí)?的?時制度 ?致。 (2)  ?級管理?員實?不定時?作制，  公司未辦理不定時?作 制的?政審批?續(xù)的 ，不影響不定時?作制的效? 。 (3)  勞動者主張加班費的 ，應當就加班事實的存在承擔舉證責 任。但勞動者有證據(jù)證明??單位掌握加班事實存在的證據(jù)，??單 位不提供的，  由??單位承擔不利后果。

【案例指引】李某是 A公司的副總經(jīng)理，雙?簽訂了書?勞動合同，約定李某 實?不定時?作制 。但 A 公司未就李某實?不定時?作制申請?政 審批。后雙?就勞動關系的履?發(fā)?爭議，李某訴請 A 公司?付加班 ?資 ，并提交了?量于延時 、休息? 、法定節(jié)假?進??作的證據(jù)， 要求 A 公司向其?付加班?資。法院經(jīng)審查認為，企業(yè)中的?級管理 ?員實?不定時?作制，不辦理審批?續(xù)。故根據(jù)雙?約定，李某實 ?不定時?作制 。在適?不定時?作制的前提下，  即使其有延時、休 息? 、法定節(jié)假??作的情況，也不能視為加班，故對李某要求加班 ?資的請求未予?持。

【法律?件索引】

《中華??共和國勞動法》第 41 條—第 44 條。

《中華??共和國勞動合同法》第 17 條 、18 條 、31 條 、35 條?！蹲???法院關于審理勞動爭議案件適?法律問題的解釋  (?)  》第 42 條 、43 條。

《北京市?資?付規(guī)定》第 17 條。《北京市企業(yè)實?綜合計算?時?作制和不定時?作制辦法》第 16 條第 2 款。

(?)  公司?級管理?員勞動合同的解除和終?

1.辭去 、解聘?級管理?員職務對勞動關系的影響 

【基本要求】《勞動合同法》規(guī)定 ，??單位或勞動者提出解除勞動合同，應 當向?qū)?作出通知?！豆痉ā芬?guī)定 ，董事會決定聘任或者解聘公司經(jīng)理 ，并根據(jù)經(jīng) 理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理 、財務負責? 。勞動者的職務決定了?作內(nèi)容和勞動報酬等勞動關系核?權(quán)利 義務內(nèi)容，對職務的處分必然導致勞動關系權(quán)利義務的變動。對?級 管理?員職務進?變動時 ，應當同時妥善處理勞動關系的后續(xù)安排。

【?險提示】勞動者在公司僅擔任?級管理?員職務，雙?訂?固定期限勞動 合同或?固定期限勞動合同的情形下，?級管理?員辭去職務或股東 會、董事會決議解聘職務的，該意思表示可能被推定為同時發(fā)?解除 勞動合同之意思表示的效?；但公司另?安排?級管理?員?其他勞 動者崗位，且?級管理?員同意或?qū)嶋H對調(diào)崗予以履?的，發(fā)?勞動合同內(nèi)容變更的法律效? 。勞動者在公司僅擔任?級管理?員職務，雙?可以訂?以完成? 定?作任務為期限的勞動合同，并約定完成?作任務的期限即為擔任 該?級管理?員職務的任期，在此情形下，?級管理?員辭去職務或 股東會、董事會決議解聘職務的，產(chǎn)?勞動合同期滿終?的法律效? 。

【案例指引】李某于 2008年 12 ? 1 ?與 A 公司建?勞動關系，雙?簽有勞動 合同，約定李某的崗位為總經(jīng)理，該崗位對董事會負責 ，董事會有聘 任和解聘的權(quán)利 。李某還是 A公司的董事會成員 。2018 年 3 ? 12 ? A 公司召開董事會，李某表示辭去總經(jīng)理職務。當? ，董事會作出《? 事令》，  內(nèi)容為：“ 李某因身體原因卸任總經(jīng)理?職 ，A 公司總經(jīng)理 職務由王某代理兼任。此令? 2018 年 3 ? 12 ?起?效?！崩钅诚蛉w 員?發(fā)送的電?郵件內(nèi)容顯示：“Dear all：  … …我已經(jīng)接近退休年紀 了，隨著年紀的增?，近期身體不如以前了，今天把 A 公司總經(jīng)理的 職位交給王某 ，希望?家能積極配合把公司做好 。我還會在公司，? 家有啥問題或需要我經(jīng)驗的地?，可以找我交流。我還會盡全?和? 家?起戰(zhàn)? 。” 隨后 A 公司收回了李某的辦公電腦 、取消了其?禁卡 和微信群權(quán)限 。李某訴?法院要求認定 A 公司屬于違法解除勞動合 同，并主張其僅卸任總經(jīng)理職務，但并未作出解除勞動合同的意思表 示。A 公司主張李某不再從事總經(jīng)理的?作，雙?也未約定其從事其 他?作，李某仍可作為董事會成員履?職務。法院經(jīng)審查認為，李某 與 A 公司簽訂的勞動合同中明確約定李某的崗位為總經(jīng)理，  并針對 該崗位約定了崗位職責、?作要求 、勞動報酬等內(nèi)容，在勞動關系存 續(xù)期間，雙?之間的勞動關系權(quán)利義務已被特定化，并與李某的崗位具有不可分性 。李某辭去總經(jīng)理職務 ，是其對?身職務的處分?為 ， ?雙?均認可在李某辭去總經(jīng)理職務之前和之后，雙?均未就李某新 的?作崗位、?作內(nèi)容、勞動報酬達成?致意? ，故未發(fā)?雙?之間 變更或建?新的勞動合同內(nèi)容之合意，那么李某辭去唯?職務(崗位) 的?為，必然導致對勞動關系?并處分的法律效果，故 A 公司不存在 違法解除勞動合同的事實 ，對李某的訴訟請求未予?持。

【法律?件索引】

《中華??共和國勞動合同法》第 15 條 、35 條。《最???法院關于審理勞動爭議案件適?法律問題的解釋  (?)  》第 43 條。

《中華??共和國公司法》第 46 條第 9 項。

2.公司對?級管理?員違法解除 、終?勞動合同的法律后果 

【基本要求】??單位違反《勞動合同法》規(guī)定解除或者終?勞動合同 ，勞動 者要求繼續(xù)履?勞動合同的，??單位應當繼續(xù)履?；勞動者不要求 繼續(xù)履?勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履?的，??單位應當 ?付賠償? 。勞動者在公司僅擔任?級管理?員職務 ，公司對其違法解除、終 ?勞動合同，?級管理?員主張繼續(xù)履?勞動合同的，除雙?就繼續(xù) 履?勞動合同達成?致意?外 ，?般認定勞動合同?法繼續(xù)履? 。? 級管理?員可以要求公司?付違法解除 、終?勞動合同賠償? 。

【?險提示】與普通勞動者?樣，《勞動合同法》對解雇保護的規(guī)定也適?于 ?級管理?員 。僅鑒于?級管理?員與公司之間的深度信賴關系，對?級管理?員的解雇保護?式較普通勞動者??側(cè)重點有所不同，對 于繼續(xù)履?勞動合同的適?更為謹慎，故公司仍應當注意以合規(guī)?式 與?級管理?員解除勞動合同 。訴訟中，  因??單位作出的解除、終 ?勞動合同決定?發(fā)?的勞動爭議，??單位負舉證責任，??單位 應加強證據(jù)留存意識。

【案例指引】2017 年 11 ? 20 ? ，李某?職 A 公司，任產(chǎn)品副總裁，雙?簽訂 《勞動合同書》  ，其中約定李某試?期 6 個? 。2017 年 11 ? 29 ? ， A 公司向李某作出《終?試?期通知書》，  載明：“根據(jù)您?職后的 ?作表現(xiàn)，公司認為您不符合該職位的錄?條件?，F(xiàn)特通知您終?試 ?期 ，雙?勞動關系同時終? 。”李某訴?法院 ，要求與 A 公司繼續(xù) 履?勞動合同。法院經(jīng)審查認為，A 公司解除勞動合同的?為構(gòu)成違 法解除，現(xiàn)李某主張繼續(xù)履?勞動合同，縱觀審理過程及雙?履?勞 動合同期間的情況，可知雙?之間的信任、合作基礎相對薄弱，且基 于勞動合同的?身屬性特征，考慮到員??作效能、職業(yè)發(fā)展 ，以及 其對公司整體運營和發(fā)展的影響，雙?已不具備繼續(xù)履?勞動合同的 基礎 ，雙?之間勞動合同關系已經(jīng)不能繼續(xù)履? 。

【法律?件索引】

《中華??共和國勞動合同法》第 48 條 、87 條。《最???法院關于審理勞動爭議案件適?法律問題的解釋  (?)  》第 44 條 、53 條。

(九)  科學合理開展融資

【基本要求】通俗來說 ，對賭協(xié)議的內(nèi)涵類似于購買商品關于試? 、還價、退 貨等作出?系列安排，只是所購買的對象為股權(quán)。協(xié)議約定的對賭期 相當于試?期，試?期內(nèi)達成了約定?標，則證明物有所值 ，買賣成 交；試?期內(nèi)未達成?標 ，則可能買貴了 ，進??個還價的優(yōu)惠  (? 股份或權(quán)益補償)  ，或者直接退貨  (?股東或?標公司回購股權(quán)并進 ?利益補償)  。1.對賭協(xié)議的特征：    ( 1)  協(xié)議簽訂雙?是投資?與公司、公司股 東；    (2)  協(xié)議內(nèi)容通常設定?定期限的業(yè)績?標，  并對達成業(yè)績? 標作相應的利益安排；    (3)  協(xié)議中包含有業(yè)績?標未達成時，  要求 調(diào)整股權(quán)?例 、補償現(xiàn)? 、取得特定權(quán)利甚?回購股權(quán)的條款。2.對賭協(xié)議的主要形式：    ( 1)  股權(quán)回購型 。當?標公司未能實現(xiàn) 對賭協(xié)議約定的業(yè)績?標時，公司實際控制?將按照投資?投資?額 加利益補償?額回購其持有的全部股份 。    (2)  股權(quán)調(diào)整型 。當?標 公司未能實現(xiàn)對賭協(xié)議約定的業(yè)績?標時，公司實際控制?將?償或 者以象征性低價轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)給投資? 。反之，則將由投資??償或 者以象征性低價轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)給實際控制? 。    (3)  現(xiàn)?補償型 。當 ?標公司未實現(xiàn)對賭協(xié)議約定的業(yè)績?標，公司實際控制?將直接? 付?定?額現(xiàn)?補償投資?，不再調(diào)整雙?股權(quán)?例。反之，則由投 資??現(xiàn)?獎勵公司實際控制? 。    (4)  股權(quán)稀釋型 。當?標公司未 能實現(xiàn)對賭協(xié)議約定的業(yè)績?標時，公司實際控制?將同意?標公司 以極低價格向投資?增發(fā)部分股權(quán)，  以稀釋實際控制?的股權(quán)?例， 同時增加投資?股權(quán)?例 。    (5)  股權(quán)激勵型 。當?標公司未能實現(xiàn) 對賭協(xié)議約定的業(yè)績?標時，?標公司實際控制?將?償或者以象征 性低價轉(zhuǎn)讓部分股權(quán)給企業(yè)管理層 。    (6)  股權(quán)優(yōu)先型 。當?標公司未能實現(xiàn)對賭協(xié)議約定的業(yè)績?標時 ，投資?將獲得特定的權(quán)利。如 股權(quán)優(yōu)先分配權(quán) 、剩余財產(chǎn)優(yōu)先分配權(quán)或者?定的表決權(quán)利。3.就投融資雙??? ，在對賭條款的設置上 ，應當就對賭主體、 對賭?標、對賭義務履?期限、超期主張后果等內(nèi)容予以明確，避免 在后期履?階段引發(fā)爭議。4.企業(yè)應合理設置對賭?標 ，客觀評估?身增?潛? ，根據(jù)?身 經(jīng)營情況，合理設置對賭籌碼，把握保底條款、?險規(guī)避條款等細節(jié) 內(nèi)容，盡可能降低博弈中的不確定性，充分考慮對賭對公司內(nèi)部股權(quán) 結(jié)構(gòu)變動可能產(chǎn)?的影響 ，把握公司的控制權(quán)。

【?險提示】1.對賭協(xié)議不僅應符合《?法典》的相關規(guī)定，  還應遵循《公司 法》的相關規(guī)定 。實踐中部分對賭協(xié)議可能因被認為聯(lián)營合同“保底 條款” 、明為股權(quán)實為借貸，  或者因其他違反法律禁?性規(guī)定的情形 ?被判?效。2.企業(yè)應合理設置對賭?標，避免盲?激進，否則?旦業(yè)績失敗， 實際控制?處理?臨巨額賠償 ，更可能失去公司的控制權(quán)。

【案例指引】A 公司與周某 、?標公司簽署增資協(xié)議 ，約定：A 公司向?標公 司增資 1500 萬元 ，并約定若?標公司 2016 年凈利潤低于 1500 萬元， 則 A 公司有權(quán)要求周某以現(xiàn)??式向 A 公司退還投資款并承擔違約 ?，  ?標公司提供連帶保證責任 。因?標公司未達到上述業(yè)績要求， A 公司起訴要求周某承擔賠償責任 ，?標公司承擔保證責任。法院經(jīng) 審理認為，A 公司與周某 、?標公司簽署的合同是當事?真實意思表 示 ，合法有效 ，雙?均應嚴格履?，  ?標公司未達到業(yè)績承諾 ，周某應按約定履?補償義務，  因?標公司的保證亦已經(jīng)公司股東會同意， 故亦予以?持。

(?)  規(guī)范股權(quán)流轉(zhuǎn)交易，合法合規(guī)防控?險

【基本要求】1.股權(quán)轉(zhuǎn)讓應當簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，  向新股東簽發(fā)出資證明書 ， 修改公司章程和股東名冊，并到公司登記機關辦理變更登記。股權(quán)對 外轉(zhuǎn)讓的，應當書?征詢公司其他股東的意?，保障其他股東的知情 權(quán)及優(yōu)先購買權(quán)。2 股權(quán)受讓?應對轉(zhuǎn)讓?的持股數(shù)額 、出資情況 、股權(quán)登記備案 信息以及?標公司的章程、資產(chǎn) 、負債等情況進?充分調(diào)查，對擬交 易的股權(quán)進?價值評估，嚴格審查股權(quán)轉(zhuǎn)讓?出資證明書、股東名冊、 ?商登記等證明?件，并留存?標公司其他股東同意股權(quán)轉(zhuǎn)讓及放棄 優(yōu)先購買權(quán)的相應證據(jù)。

【?險提示】有限責任公司的股東向公司股東以外的其他主體轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應 履?將轉(zhuǎn)讓事項通知并征求其他股東同意等義務。未就股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項 征求其他股東意?，或者以欺詐、惡意串通等?段，損害其他股東優(yōu) 先購買權(quán)，其他股東可以主張按照同等條件購買該轉(zhuǎn)讓股權(quán)。股東以 外的股權(quán)受讓?，  因股東?使優(yōu)先購買權(quán)?不能實現(xiàn)合同?的的，可 以依法請求轉(zhuǎn)讓股東承擔相應?事責任。

【案例指引】

A 公司為有限責任公司，股東為 B 公司和張某。2015 年，B 公司 與 C 公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議 ，約定 B 公司將其在 A 公司持有的 80％股權(quán)轉(zhuǎn)讓給 C 公司，  簽署協(xié)議當天 ，C 公司向 B 公司?付了股權(quán)轉(zhuǎn) 讓款 ，但未辦理股權(quán)變更登記 。張某某知曉該事項后 30 ?內(nèi)向法院 起訴，認為 B 公司未保障其優(yōu)先購買權(quán)，主張按照同等條件購買該轉(zhuǎn) 讓股權(quán)。法院經(jīng)審理認為，有限責任公司的股東向股東以外的?轉(zhuǎn)讓 股權(quán)，未就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項征求其他股東意?，損害了其他股東的優(yōu) 先購買權(quán)，其他股東主張按照同等條件購買該轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應予以? 持?！痉?件索引】《最???法院關于適?  〈中華??共和國公司法〉若?問題的 規(guī)定  (四)  》第 17 條—第 19 條。 (??)  健全擔保決策機制，謹慎授權(quán)嚴格審查【基本要求】1.公司對外擔保須按照章程的具體規(guī)定，  由公司董事會或者股東 會、股東?會作出決議；公司章程如對擔?？傤~及單項擔保數(shù)額有限 額規(guī)定的，上述決議不得超過規(guī)定的限額；公司為公司股東或者實際 控制?提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東?會決議，且有利益沖突 的股東不得參加該事項的表決，該項表決由出席會議的其他股東所持 表決權(quán)的過半數(shù)通過。2.公司應建?健全對外擔保相關流程 、檢查 、監(jiān)督等內(nèi)控機制 ， 建?故意或重?過失對外擔保導致公司重?損失過錯追究制度，明確 對外提供擔保的決策權(quán)限、決策流程，做好信息披露，約束企業(yè)相關 ?員的對外擔保?為。3.公司作為擔保權(quán)?時 ，應當謹慎審查擔保?公司?作?員的職權(quán)范圍，擔保?公司章程關于對外擔保決策機構(gòu)、決策程序及擔保數(shù) 額等相關規(guī)定，  以及對外提供擔保的決議 ，確保交易安全。

【?險提示】1. 擔保?為不是法定代表?能單獨決定的事項，必須以公司股東 會、董事會等的決議作為授權(quán)的基礎。為公司股東或?qū)嶋H控制?提供 關聯(lián)擔保，必須由股東會、股東?會決議；為公司股東或?qū)嶋H控制? 以外的?提供?關聯(lián)擔保，則由公司章程規(guī)定是由董事會決議或股東 會、股東?會決議。如果法定代表?未經(jīng)授權(quán)擅?為他?提供擔保的， 構(gòu)成越權(quán)代表。2.公司作為擔保權(quán)?時 ，必須依照《公司法》等法律規(guī)定審查擔 保?公司就對外擔保形成的決議，并盡量保證該決議同樣滿?擔保? 公司章程的規(guī)定。

【案例指引】A 公司為有限責任公司，B 公司系 A 公司的股東。B 公司與 C 公 司簽署《借款協(xié)議》，約定 B 公司向 C 公司借款 1 億元。A 公司與 C 公司簽署《擔保合同》，承諾為 B 公司的上述債務承擔?限連帶責任， 《擔保合同》上加蓋有 A 公司公章，A 公司法定代表?肖某亦簽字確 認。后 B 公司未按時?額清償債務，C 公司起訴要求 B 公司承擔清償 責任，A 公司承擔連帶保證責任。A 公司主張《擔保合同》未經(jīng)股東 會或董事會決議，應認定?效。法院經(jīng)審理認為，A 公司系為其股東 B 公司提供的關聯(lián)擔保 ，根據(jù)現(xiàn)有證據(jù) ，C 公司在訂?合同時未對 A 公司的股東會決議進?審查 ，C 公司存在過錯 ，并?善意，  因此《擔 保合同》?效 。關于各?的責任分擔 ，可按照《?法典》及相關司法 解釋關于擔保?效的規(guī)定處理。

【法律?件索引】

《中華??共和國公司法》第 16 條。

《中華??共和國?法典》第 61 條 、第 504 條?！蹲???法院關于適?<中華??共和國?法典>有關擔保制 度的解釋》第 7 條—第 11 條 、第 17 條。

(??)  制定和完善關聯(lián)交易管理制度

【基本要求】公司的關聯(lián)交易?般是指具有投資關系或合同關系的不同主體 之間所進?的交易，?稱為關聯(lián)?交易。公司關聯(lián)交易是?種經(jīng)濟? 為 。正常的關聯(lián)交易 ，可以穩(wěn)定公司業(yè)務 ，分散經(jīng)營?險 ，有利于公 司的發(fā)展；但實踐中常有控制公司利?與從屬公司的關聯(lián)關系和控制 地位，迫使從屬公司與??或其他關聯(lián)?從事不利益的交易，損害從屬公司和其他股東利益的現(xiàn)象。關聯(lián)交易的主要表現(xiàn)：公司的?股東、實際控制?和管理層通過 與公司的關聯(lián)交易，  隨意挪?公司資? ，為??或關聯(lián)?提供擔保， 通過操縱交易條件等將公司的利潤轉(zhuǎn)移?關聯(lián)? ，嚴重地損害公司、 少數(shù)股東和債權(quán)?的利益。1. 與公司有關聯(lián)關系的五種?不得利?其與公司的關聯(lián)關系損 害公司利益：    ( 1)  公司控股股東，  是指其出資額占有限責任公司資 本總額 50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額 50%以 上的股東；出資額或者持有股份的?例雖然不? 50%，但依其出資額 或者持有的股份所享有的表決權(quán)已?以對股東會、股東?會的決議產(chǎn) ?重?影響的股東 。    (2)  實際控制?，  是指雖然不是公司的股東，但通過投資關系 、協(xié)議或者其他安排 ，能夠?qū)嶋H?配公司?為的? 。 (3)  董事，  是指公司股東會或者股東?會選舉出來的董事會成員 。  (4)  監(jiān)事，  是指公司股東會或者股東?會選舉出來的監(jiān)事會成員 。  (5)  ?級管理?員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責?，上市公 司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他?員。所謂關聯(lián)關系 ，是指公司控股股東 、實際控制? 、董事 、監(jiān)事、 ?級管理?員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關系，以及可能導 致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關系；但是，國家控股的企業(yè)之間不能僅因同 受國家控股就被認定具有關聯(lián)關系。2.上述五類?員利?其與公司的關聯(lián)關系損害公司利益 ，應當就 其損害承擔賠償責任。3.公司應賦予不同層級機構(gòu)相應的決策審批權(quán)限 ，對關聯(lián)交易進 ?分級授權(quán)審批制度。通過公司章程或關聯(lián)交易管理辦法等?式明確 關聯(lián)?的范圍、增設關聯(lián)交易報告機制、建?回避表決規(guī)則等?？茖W 執(zhí)?關聯(lián)交易公允定價 ，確保公司關聯(lián)交易合規(guī)。

【?險提示】我國法律并不禁?關聯(lián)交易，但是關聯(lián)主體控制下的關聯(lián)交易容 易發(fā)?違反?愿 、公平原則 ，損害公司利益的情況 ，為此《公司法》 及司法解釋進?了相應的規(guī)制，  當公司控股股東、實際控制? 、董監(jiān) ?，或者其他關聯(lián)?，利?關聯(lián)關系損害公司利益時，應當依法承擔 損害賠償責任。

【案例指引】

A 公司、B 公司簽訂《股權(quán)托管協(xié)議》，將持有的 B 公司 25%股 權(quán)托管給 C 公司，2008 年 2 ? 21 ? C 公司與 D 公司簽訂《權(quán)利義務轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，將該股權(quán)轉(zhuǎn)托給 D 公司 ，A 公司 、B 公司書?同意 。E  公司是 D公司全資?公司 。在 D 公司實際控制 B 公司期間 ，E 公司 與 B 公司發(fā)?多次交易 ，存在以?于同期市場最?價值向 B 公司供 貨的情況。A 公司向法院起訴主張：E 公司與 B 公司之間存在關聯(lián)關 系，所從事的交易為關聯(lián)交易，因關聯(lián)交易造成 B 公司采購差價損失， 要求 E 公司及竇某等?管連帶賠償。法院經(jīng)審理認為，E 公司是 D公 司的全資?公司 ，E 公司在 D 公司作為 B 公司股權(quán)受托?期間與 B 公司發(fā)?的交易屬于《公司法》第 216 條規(guī)定的關聯(lián)關系中“可能導 致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關系”，  ? 者所進?的交易屬于關聯(lián)交易 ，對 此 D 公司應當承擔賠償責任?！痉?件索引】《中華??共和國公司法》第 21 條。 (?三)  嚴格依照法律規(guī)定規(guī)范增資流程【基本要求】增資即公司增加注冊資本，是公司成?后籌集資?的基本?式之 ? 。公司增資既可吸納貨幣財產(chǎn)出資 ，也可吸納?貨幣財產(chǎn)出資。例 如 ，上市公司可以發(fā)?股份購買其他公司的營業(yè)資產(chǎn) 、知識產(chǎn)權(quán)等。 新增資本可由原股東投?，也可來?股東以外的投資者。公司還可以 ???的公積?  (包括法定盈余公積? 、任意盈余公積?和資本公積 ?)  轉(zhuǎn)增資本 。若增資來?外部投資者 ，則公司增資后 ，股東構(gòu)成也 會發(fā)?變化。1.新增資本?論由原股東或新股東投? ，都屬于股東出資，  因此 應遵守公司設?時股東出資或認股的規(guī)范。2.公司增資的步驟依公司類型?有不同 。?般來說 ，有限責任公 司增資的步驟?股份有限公司簡單。股份有限公司增資涉及向公眾或 者特定投資者發(fā)?新股。法律和監(jiān)管規(guī)章對上市的股份有限公司和? 上市公眾公司發(fā)?新股有較多的監(jiān)管要求，包括事先核準、信息披露、 保薦 、評估 、審計 、承銷等。

【?險提示】有限責任公司增加注冊資本時應遵守公司設?時股東出資或認 股的規(guī)范，否則應追究瑕疵出資股東的?事責任，對此負有直接管理 責任的股東、董事、?級管理?員具有過錯的對瑕疵出資股東的瑕疵 出資?為承擔連帶責任。

【案例指引】A 公司董事會形成決議 ，決定變更經(jīng)營范圍并將注冊資?增加 為 400 萬美元，B 公司出資 120 萬美元，C 公司出資280 萬美元。后 C 公司將其持有的 A 公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給 D 公司。D 公司已全額出資 280 萬美元，B 公司尚未出資。A 公司債權(quán)?向法院起訴，請求判令 B 公 司、C 公司在未繳出資 120 萬美元范圍內(nèi)對 A 公司債務承擔連帶清償 責任。法院判決認為，C 公司雖系 A 公司設?時的股東，但已將其持 有的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給 D 公司，并經(jīng)審批辦理了變更登記，因此不可能履? 對 B 公司的出資監(jiān)督義務 。況且 ，股權(quán)轉(zhuǎn)讓后 A 公司董事會決議 ， 同意 B 公司延期繳付出資 。本案債權(quán)發(fā)?于 C公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓后的第 五年，對于 C公司惡意轉(zhuǎn)讓股權(quán)、損害債權(quán)的主張，法院認為依據(jù)不 ? 。

【?次性告知單】

公司增資程序應當履?下列步驟： ( 1)  公司董事會制定增資?案 ，作出增資決議，  并向股東會或 股東?會提出增資?案； (2)  公司就增資形成股東會或股東?會決議 ，有限責任公司股 東會的該項決議須經(jīng)代表 2/3 以上表決權(quán)的股東通過 ，股份公司股東 ?會的該項決議須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的 2/3 以上通過 ，決 議應依章程規(guī)定，對原有股東是否享有及如何?使增資優(yōu)先認繳權(quán)或 者新股優(yōu)先認購權(quán)作出相應安排；

(3)  履?必要的審批程序和信息披露；

(4)  公司與增資?訂?增資協(xié)議或新股認購協(xié)議； (5)  增資?依增資協(xié)議 、章程 、募集證券說明書等規(guī)定的期限 和?式 ，繳納出資或股款； (6)  股東取得股權(quán)憑證，  公司修改公司章程并辦理相應的公司 登記變更?續(xù)。

【法律?件索引】《中華??共和國公司法》第 34 條 、第 37 條 、第 43 條 、第 46 條 、第 81 條 、第 99 條 、第 103 條 、第 108 條 、第 133 條 、第 168 條、 第 178 條 、第 179 條。

(?四)  嚴格依照法律規(guī)定規(guī)范減資流程

【基本要求】公司依照法定程序減少注冊資本可以避免資本閑置、向股東返還 出資或者減免股東出資負擔。當公司出現(xiàn)嚴重虧損時，也可以通過減 資的?式來彌補虧損。

【?險提示】公司減資程序中 ，公司股東存在過錯未盡到合理的注意義務，損 害債權(quán)?的合法利益的 ，應承擔相應責任。

【案例指引】A 公司經(jīng)股東會決議減資 3 億元，并進?了減資公告，其中 B 公 司 、C 公司 、徐某 、D 公司等均不同程度減少認繳未實繳出資 。后 A 公司債權(quán)?起訴要求上述股東在減資范圍內(nèi)承擔補充賠償責任。法院 判決認為，雖然上述股東不具有抽逃出資的主觀故意，但作為減資退 出的股東有義務遵循減資程序的法律規(guī)定，  以保護債權(quán)?的合法利 益?，F(xiàn)上述股東瑕疵減資存在過錯，客觀上造成了 A 公司債權(quán)?損失， 因此，  ?照抽逃出資的責任來認定上述股東對 A 公司債務承擔補充 賠償責任。

【?次性告知單】

1.公司實施減資可以采取下列?式： ( 1)  返還出資或股款，  即將股東已繳付的出資財產(chǎn)或股款部分 或全部返還股東。 (2)  減免出資或購股義務，  即部分或全部免除股東已認繳或認 購但未實繳的出資?額。 (3)  縮減股權(quán)或股份 。公司為彌補虧損?減資時，  不向股東返 還出資或股款，?是注銷股東的?部分股權(quán)或股份。公司按照?定? 例將已發(fā)?股份合并  (例如?股合為?股)  ，也可達到縮減股份的? 的。

2.公司減資程序應當履?下列步驟： ( 1)  公司董事會制定減資?案 ，作出減資決議，  并向股東會或 股東?會提出減資?案； (2)  公司就減資形成股東會或股東?會決議 ，有限責任公司股 東會的該項決議須經(jīng)代表 2/3 以上表決權(quán)的股東通過 ，股份公司股東 ?會的該項決議須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的 2/3 以上通過；

(3)  編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單； (4)  ?作出減資決議之?起 10 ?內(nèi)通知債權(quán)?，并于 30 ?內(nèi)在 報紙上公告；

(5)  實施減資?案；

(6)  辦理?商變更登記和稅務登記。 

【法律?件索引】《中華??共和國公司法》第 43 條、第 46 條、第 103 條、第 108 條 、第 177 條 、第 179 條。

(?五)  約定合法的競業(yè)限制條款

【基本要求】公司特定崗位的雇員離職后，可能仍繼續(xù)占有可與原公司不公平 競爭的信息優(yōu)勢。公司可以通過與特定員?訂?離職后的競業(yè)限制協(xié) 議的?式，對公司的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關的保密事項進?專? 保護。由于《勞動合同法》對競業(yè)限制協(xié)議有?些強制性規(guī)定， 因此， ?份具有法律效?的競業(yè)限制協(xié)議，既要滿?合同法規(guī)定的合同成? 和?效的條件，  還需要注意以下?個??的問題：1.根據(jù)《勞動合同法》第 23 條第 1 款的規(guī)定，競業(yè)限制協(xié)議所保 護的信息限于商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關的保密事項。

2.根據(jù)《勞動合同法》第 24 條第 2 款的規(guī)定 ，離職后的競業(yè)限制

期限不得超過 2 年。

3.競業(yè)限制的范圍應依法劃定?；凇秳趧雍贤ā返膹娭菩砸?guī)定，競業(yè)限制的范圍存在?些法 定的限制，主要針對可約定競業(yè)限制義務?員的范圍、地域范圍和競 業(yè)?為的內(nèi)容。 ( 1)  對于與公司建?了勞動關系的勞動者來說，  可約定競業(yè)限 制義務的?員包括公司的?級管理?員、?級技術(shù)?員和其他對商業(yè) 秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關的保密事項負有保密義務的?員。 (2)  可約定競業(yè)限制義務的地域不限于國內(nèi)和國外 ，但是考慮 到對勞動者就業(yè)權(quán)的保護以及對??單位可能濫?競業(yè)限制的限制， 約定競業(yè)限制義務的地域范圍應當以公司開展的業(yè)務現(xiàn)實拓展到的 地域為限。 (3)  違反競業(yè)限制義務的競業(yè)?為包括兩類：?類是??開業(yè) ?產(chǎn)或者經(jīng)營與公司同類的產(chǎn)品、從事與公司同類的業(yè)務；另?類是 就職與本公司?產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務的有競爭關系的 其他??單位。

4.競業(yè)限制協(xié)議中應當約定競業(yè)限制經(jīng)濟補償。根據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定 ，約定勞動者離職后需承擔競業(yè)限制 義務的，公司應當在解除或者終?勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按 ?給予勞動者經(jīng)濟補償。不約定經(jīng)濟補償雖然不會導致競業(yè)限制協(xié)議 ?效，但是因??單位的原因?qū)е?3 個?未?付經(jīng)濟補償?shù)模瑒趧诱?nbsp;可以依法請求解除競業(yè)限制協(xié)議。

【?險提示】 

1.董事 、?級管理?員在承擔競業(yè)禁?義務的期間 ，利?職務便

利、篡奪本應屬于公司的商業(yè)機會，違反競業(yè)禁?義務所得的收?應 歸公司所有。2.對于除?級管理?員 、?級技術(shù)?員之外的其他普通員? ，約 定競業(yè)限制義務應當以該員?知悉商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關的保 密事項為前提。雙?就競業(yè)限制協(xié)議發(fā)?糾紛時，公司需要舉證證明 該員?知悉公司的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關的保密事項，否則競業(yè) 限制協(xié)議可能會因違反《勞動合同法》的強制性規(guī)定?被認定為?效。3.離職后的競業(yè)限制協(xié)議是雙務 、有償合同 ，且涉及對勞動者? 存權(quán)、就業(yè)權(quán)的保護 ，因此應當依法與勞動者進?協(xié)商約定，其形式 既包括勞動合同中的競業(yè)限制條款 ，也包括獨?的競業(yè)限制協(xié)議，但 是不能在公司章程 、員??冊、規(guī)章制度中進?籠統(tǒng)的規(guī)定 。以公司 章程、規(guī)章制度的形式規(guī)定勞動者離職后競業(yè)限制義務的，可能會被 認定為對勞動者??不具有約束? 。4.《勞動合同法》第 24 條第 2 款規(guī)定 ，離職后的競業(yè)限制期限不 得超過 2 年 。如果競業(yè)限制協(xié)議約定的競業(yè)限制期限超過了 2 年，當 法定的 2 年期間屆滿后勞動者依照約定繼續(xù)履?競業(yè)限制義務時，基 于對其信賴利益的保護 ，公司可能需要繼續(xù)?付競業(yè)限制經(jīng)濟補償。5.《勞動合同法》第 47 條將解除或終?勞動合同的經(jīng)濟補償形式 限定在貨幣形式，?對競業(yè)限制經(jīng)濟補償?shù)慕o付并沒有嚴格限定在貨 幣?付。那么以股票、股票期權(quán)等?貨幣形式作為競業(yè)限制經(jīng)濟補償 并?絕對不可 。但是，《勞動合同法》是兼具公法性質(zhì)的社會法，為 了保護勞動者的合法權(quán)益，限制??單位的?為界限，該法的很多條 ?對于??單位??都是強制性規(guī)定 。該法第 23 條第 2 款明確規(guī)定 競業(yè)限制補償需按?給付，?的在于解決勞動者因就業(yè)受限?可能的?活困難，為其?存提供持續(xù)穩(wěn)定的經(jīng)濟保障 。因此，能否約定以股 票 、股票期權(quán)等作為競業(yè)限制經(jīng)濟補償 ，要受該規(guī)定的規(guī)制。

【案例指引】張某于 2018年 8 ?從 A 公司離職 。雙?曾簽訂《保密與不競爭 協(xié)議》，約定張某離職后的競業(yè)限制義務，并約定由 A 公司的?公司 B 公司于張某離職時發(fā)放股票期權(quán)若?作為競業(yè)限制經(jīng)濟補償。后來 張某與 A 公司發(fā)?糾紛，  張某起訴請求 A 公司?付競業(yè)限制經(jīng)濟補 償? 12 萬余元。A 公司辯稱 ，2018 年 8 ?張某?付了預付?權(quán)價以保留期權(quán)，證 明公司通過保留期權(quán)的?式給付了競業(yè)限制經(jīng)濟補償 。張某則主張， 其與 A 公司訂?過 2 次勞動合同，每次訂?勞動合同時，A 公司均承 諾由 B 公司授予其期權(quán)若?，分期歸屬；在其離職時，已經(jīng)獲得 21 250 股期權(quán)的歸屬，  具備?權(quán)資格，  因 B 公司暫未公開上市，  其向 A 公 司?付了該筆期權(quán)的預付?權(quán)價；  該次?權(quán)與競業(yè)限制經(jīng)濟補償? 關 ，作為競業(yè)限制經(jīng)濟補償?shù)钠跈?quán) ，A 公司并未令其?權(quán)。對于張某?過?次權(quán)，A 公司表示不清楚。??法院要求 A 公司 提交雙?簽訂的期權(quán)授予相關協(xié)議 ，A 公司答應提交卻未予提交。法院經(jīng)審理認為，張某的陳述符合實踐中的?般做法，法院為查 清事實，要求 A 公司提交期權(quán)授予相關協(xié)議，A 公司答應提供卻未予 提供，其應當承擔不提供相關證據(jù)的不利后果，故認定其未?付競業(yè) 限制經(jīng)濟補償 。雙?約定以 B 公司股票期權(quán)作為競業(yè)限制經(jīng)濟補償， 但是 B 公司并未公開上市，  其股權(quán)并不存在?個各?接受的交易價 格，張某能否因?權(quán)?盈利、盈利能否達到法定的競業(yè)限制補償最低 標準難以確定，并且該股票期權(quán)?缺流動性，這些使得雙?的約定相對于勞動合同法的強制性規(guī)定，對勞動者較為不利 。因此，??法院 認定雙?以股票期權(quán)作為競業(yè)限制經(jīng)濟補償?shù)募s定?效，應當視為未 約定經(jīng)濟補償。張某按照其離職前?平均收?的 30%主張競業(yè)限制補 償? ，于法有據(jù) ，法院予以?持。

【?次性告知單】1. 即使競業(yè)限制協(xié)議因勞動者不屬于競業(yè)限制義務主體?被認 定為?效，但是當勞動者已經(jīng)依約履?競業(yè)限制義務并請求公司?付 經(jīng)濟補償?shù)?，基于對信賴利益的保護，公司仍應當向勞動者?付經(jīng)濟 補償。2.競業(yè)限制協(xié)議未約定解除或者終?勞動合同后給予勞動者經(jīng) 濟補償，勞動者履?了競業(yè)限制義務，要求公司按照勞動者在勞動合 同解除或者終?前 12 個?平均?資的 30%按??付經(jīng)濟補償?shù)?，公 司應予?付 。?平均?資的 30%低于勞動合同履?地最低?資標準 的 ，按照勞動合同履?地最低?資標準?付。3.勞動者離職后 ，在競業(yè)限制期限內(nèi) ，公司可以隨時單??解除 競業(yè)限制協(xié)議。但是在解除競業(yè)限制協(xié)議時，基于對勞動者信賴利益 的保護，勞動者請求公司額外?付 3 個?競業(yè)限制經(jīng)濟補償?shù)?，公?nbsp;應予?付。4.勞動者違反競業(yè)限制約定，  向公司?付違約?后 ，公司仍可以 要求勞動者按照約定繼續(xù)履?競業(yè)限制義務。

【法律?件索引】

《中華??共和國公司法》第 148 條。

《中華??共和國勞動合同法》第 23 條—第 25 條。

《最???法院關于審理勞動爭議案件適?法律問題的解釋

(?)  》第 36 條—第 40 條。

(?六)  設計科學合理的股權(quán)激勵

【基本要求】好的股權(quán)激勵，既能提?激勵對象的勞動收?，幫助企業(yè)吸引? 才 、留住?才、激勵?才 ，還有助于改善企業(yè)治理結(jié)構(gòu) ，增強團隊凝 聚?和戰(zhàn)?? ，促使激勵對象為企業(yè)經(jīng)營?標勤勉盡責。尤其在共同 富裕的時代背景下，企業(yè)不僅可以通過公益形式參與財富的第三次分 配，也可以通過強化分配的公平性與合理性，縮?企業(yè)內(nèi)部的貧富差 距。股權(quán)激勵制度有效踐?共建共享、做?蛋糕的原則 ，是企業(yè)完善 內(nèi)部分配、縮?企業(yè)內(nèi)部收?差距的有效抓?，有利于實現(xiàn)股東利益 與員?利益的平衡 。當然，企業(yè)在實施股權(quán)激勵時 ，需要符合?些基 本要求。1.《公司法》對有限責任公司回購股權(quán)沒有禁?性規(guī)定，但是《公 司法》第 142 條對股份有限公司回購股權(quán)有著嚴格限制 。因此 ，在設 計股權(quán)激勵?案時，強制回購或轉(zhuǎn)讓條款不能違反上述公司法律強制 性規(guī)定 ，且不能損害其他股東的合法權(quán)益。2.股權(quán)激勵?案應當合理確定?權(quán)價格 ，對于上市公司來說 ，? 般可以以協(xié)議訂?時本公司的股票市場價格作為基數(shù)進?確定；對于 ?上市公司，既可以對訂?時本企業(yè)的價值進?專業(yè)評估以確定每股 價值 ，也可以以每股凈資產(chǎn)作為參考依據(jù)。

3.股權(quán)激勵?案應當合理確定?權(quán)期限，  ?權(quán)期限不能過于短促 ，應當使激勵對象有合理的準備時間。

4. 由于股權(quán)激勵?案?般都較為復雜 ，公司應當向激勵對象提供中?版本的股權(quán)激勵?件 ，并就?效? 、授予? 、可?權(quán)? 、最終? 權(quán)期限 、有效期 、失效?等關鍵條款，  向激勵對象進?充分的說明。 基于誠實信?原則以及股權(quán)激勵的合同?的 ，依據(jù)《?法典》第 509 條第 2 款關于附隨義務的規(guī)定，公司還應當在合理期限內(nèi)通知激勵對 象及時?權(quán)。

【?險提示】1. 由于激勵對象往往是與公司存在勞動關系的勞動者 ，根據(jù)現(xiàn)? 勞動法律和司法解釋的規(guī)定，  勞動爭議案件的管轄屬于法定管轄。因 此 ，股權(quán)激勵協(xié)議中約定爭議由指定法院或仲裁機構(gòu)管轄的條款，可 能會被認定為?效。2. 由于《勞動合同法》第 25 條對勞動關系項下的違約?作了強制 性規(guī)定，因此股權(quán)激勵協(xié)議中約定由勞動者承擔違約?的條款，可能 會因為與《勞動合同法》第 25 條相抵觸?被認定為?效 。雖然違約 ?條款?效，但是如果因勞動者在履?股權(quán)激勵協(xié)議過程中的違約? 為給公司造成損失的，公司可以依據(jù)股權(quán)激勵協(xié)議中的損失賠償條款 請求勞動者承擔違約責任，  或者依據(jù)《勞動合同法》第 90 條請求勞 動者賠償損失。3. 由于勞動法律就競業(yè)限制經(jīng)濟補償?shù)慕o付?式 、給付期限 、給 付?額都有強制性規(guī)定，為避免爭議、減少不確定性 ，建議公司在與 勞動者約定競業(yè)限制協(xié)議時，盡量避免將股權(quán)激勵標的物約定為向勞 動者給付的競業(yè)限制經(jīng)濟補償。4. ?些公司在實施股權(quán)激勵計劃時 ，會與激勵對象訂?股權(quán)贈與 協(xié)議，當激勵對象請求將股權(quán)變更登記???名下時，公司往往主張 其系將股權(quán)?償贈與激勵對象，因此根據(jù)贈與合同的法律規(guī)定，其在將股權(quán)變更登記?激勵對象名下之前，可以撤銷贈與。但是司法實踐 對此問題的認識存在從贈與合同向?贈與合同的轉(zhuǎn)變。

【案例指引】A 公司 、B 公司 、C 公司系關聯(lián)公司 。2016 年 5 ? ，李某?職 A 公司，在之后的?年內(nèi)陸續(xù)與上述三家公司訂?了勞動合同。2016 年 12 ? 8 ? ，A 公司與李某訂?《期權(quán)協(xié)議書》，雙?約定：A 公司授 予李某股票期權(quán) 29  700 份，  李某持有的股票期權(quán)分三次?權(quán)；  實際 ?權(quán)額度應依據(jù)約定的?權(quán)條件和考核結(jié)果分批?權(quán)；  考核年度為 2017—2019 年三個會計年度，A 公司未滿?業(yè)績考核?標的 ，李某對 應考核當年可?權(quán)的股票期權(quán)均不得?權(quán) ，由公司注銷；對個?的考 核按照公司現(xiàn)?《考核管理辦法》相關規(guī)定組織實施；李某辭職或因 公司裁員?離職，其在績效考核年度內(nèi)因考核合格已獲授但尚未?權(quán) 的股票期權(quán)可繼續(xù)保留，其余未獲準?權(quán)的股票期權(quán)不得?權(quán) ，由公 司統(tǒng)?注銷。截? 2018年 11 ? 30 ? ，李某獲授的 A 公司股票已經(jīng)?權(quán) 14 850 股 。2021 年 8 ? 6 ? ，C 公司以李某嚴重失職 、營私舞弊 ，對公司利 益造成重?損害以及半年度績效為 D 檔為由與其解除勞動合同。C 公 司的解除?為被?效判決認定為違法解除。之后，李某起訴請求 A 公司向其交付其于 2016年 12 ? 8 ?獲授 的 14  850 股股票 。A 公司抗辯稱，  李某于 2018年 3 ?起即不再是其 員? ，不再具備期權(quán)?權(quán)的身份條件 ，且?法對其進?績效考核，亦 不滿?約定的?權(quán)條件。法院經(jīng)審理認為，    A 、B 、C 三家公司系關聯(lián)公司 ，存在交叉輪 換使?李某的情形，A 公司也未提交任何李某辦理離職?續(xù)的相關資料；李某主張其?作崗位、?作內(nèi)容和?作地點未發(fā)?變化，對此 A 公司亦未提舉證據(jù)予以反駁。因此，李某其系聽從 A 公司安排與不同 關聯(lián)主體訂?勞動合同。李某服從 A 公司安排后，A 公司在未解除勞 動合同且未提前明確告知李某服從安排會導致?法?權(quán)的不利后果 的情況下，擅?以李某已?公司員?為由拒絕其?權(quán)，剝奪了其正當 權(quán)益 ，李某的訴訟請求應予?持。

【?次性告知單】公司為了防范勞動者在享受股權(quán)激勵之后離職，往往在股權(quán)激勵 協(xié)議中約定服務期條款 ，約定如果發(fā)?提前辭職、被辭退、勞動合同 期滿未續(xù)簽等情形，勞動者將承擔相應違約責任，?如喪失?權(quán)資格、 退回所授予的股票或者股權(quán)、返還出售股票獲得的收益等。在司法實 踐中，?般認為服務期條款是?事主體意思?治的結(jié)果，法律?沒有 禁?性的規(guī)定，  因此應當認定為有效 。但是在下列情形下存有例外 ， 需要區(qū)分不同情形進?評價。1.如果勞動者系依據(jù)《勞動合同法》第 38 條合法解除勞動合同， 應當認定服務期條款對勞動者不再具有約束? 。2.如果公司依據(jù)《勞動合同法》第 36 條 、第 40 條 、第 41 條或者 第 44 條提出解除或者終?勞動合同的 ，應當認定服務期條款對勞動 者不再具有約束? 。

3.如果勞動者依法要求與公司訂?或者續(xù)訂?固定期限勞動合同，但是公司拒絕或者只同意繼續(xù)訂?固定期限勞動合同，此時勞動 者再依據(jù)《勞動合同法》第 37 條提前 30 ?解除勞動合同 ，或者依據(jù) 該法第 44 條第 1 項終?勞動合同的 ，應當認定服務期條款對勞動者 不再具有約束? 。4.如果公司違法解除勞動合同 ，且勞動者不要求繼續(xù)履?勞動合 同的 ，則服務期條款對勞動者不再具有約束? 。5.如果公司依據(jù)《勞動合同法》第 39 條合法解除勞動合同，此時 由于勞動者對于勞動合同的解除存在較重的過錯，故其仍應受服務期 條款違約責任的約束。

【法律?件索引】

《中華??共和國?法典》第 509 條第 2 款。

《中華??共和國公司法》第 142 條?！吨腥A??共和國勞動合同法》第 23 條第 2 款 、第 25 條 、第 36 條—第 41 條 、第 44 條 、第 90 條。

《中華??共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》第 21 條?！蹲???法院關于審理勞動爭議案件適?法律問題的解釋  (?)  》第 3 條。

(?七)  公司解散的啟動和情形公司解散是指已經(jīng)成?的公司，因公司章程或者法定事由出現(xiàn)? 停?公司的對外經(jīng)營活動，并開始公司的清算，處理未了結(jié)事務從? 使公司法?資格消滅的法律?為。根據(jù)公司解散是否屬于?愿，公司 的解散事由可以分為兩?類，?類是任意解散事由，另?類是強制解 散事由。

【基本要求】

當公司出現(xiàn)以下五種情形時 ，應予解散：1.公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散 事由出現(xiàn)；

2.股東會或者股東?會決議解散；

3.因公司合并或者分?需要解散；

4.依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照 、責令關閉或者被撤銷；5.公司經(jīng)營管理發(fā)?嚴重困難 ，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重? 損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之? 以上的股東 ，請求??法院解散公司。

【?險提示】1.提起解散公司訴訟的 ，應滿?以下條件：單獨或者合計持有公 司全部股東表決權(quán)百分之?以上的股東，并符合公司法第?百??? 條規(guī)定。2.“公司經(jīng)營管理發(fā)?嚴重困難”具體包括：公司持續(xù)兩年以上? 法召開股東會或者股東?會；股東表決時?法達到法定或者公司章程 規(guī)定的?例，  持續(xù)兩年以上不能做出有效的股東會或者股東?會決 議；公司董事?期沖突 ，且?法通過股東會或者股東?會解決等。3.股東不能以知情權(quán) 、利潤分配請求權(quán)等權(quán)益受到損害 ，或者公 司虧損、財產(chǎn)不?以償還全部債務，以及公司被吊銷企業(yè)法?營業(yè)執(zhí) 照未進?清算為由 ，提前解散公司訴訟。

【案例指引】2009 年 A 公司成?，股東為張某、李某、王某、趙某四位?然?， 股權(quán)占?分別為 20％、40％、20％和 20％，李某任執(zhí)?董事 ，張某任 經(jīng)理，  王某任監(jiān)事 。A 公司章程約定：“股東會會議由執(zhí)?董事召集 和主持，執(zhí)?董事不能履?或者不履?召集股東會會議職責的 ，由監(jiān) 事召集和主持，監(jiān)事不召集和主持的，代表?分之?以上表決權(quán)的股 東可以??召集和主持” 。2015 年，  張某起訴請求解散公司，  主張公司經(jīng)營管理發(fā)?嚴重困難，李某因年齡已?不能履?公司執(zhí)?董事的 職能，公司管理混亂 ，已連續(xù)四年不召開股東會，?法就公司的經(jīng)營 管理進?決策，?法形成有效的股東會決議，公司股東意?存在分歧、 互不配合 ，出現(xiàn)僵局，股東會機制已經(jīng)失靈，張某與其他股東多次協(xié) 商未果。法院經(jīng)審理認為，公司陷?僵局時，股東?先應當進?內(nèi)部 救濟，法院只有在公司和股東發(fā)?糾紛，“通過其他途徑不能解決” 時， 才可以采取強制?段解散公司 。本案中張某未就公司解散事宜向 A 公司及執(zhí)?董事 、監(jiān)事提議或按照公司章程的規(guī)定??召開股東會 ， 應當認定尚未窮盡公司內(nèi)部救濟途徑；  且在案證據(jù)亦不?以認定 A 公司的經(jīng)營管理發(fā)?嚴重困難 ，故判決駁回張某的訴訟請求。

【法律?件索引】《中華??共和國公司法》第 180 條 、第 182 條 、《最???法 院關于適?  〈中華??共和國公司法〉若?問題的規(guī)定  ( ? )  》第 1 條。