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編者按：在損害公司利益責(zé)任糾紛中，利益直接受損的主體是公司，因而公司是法定的原告，而實(shí)踐中損害公司利益的主體通常是實(shí)際控制公司的股東和董監(jiān)高，所以在提起損害公司利益之訴時(shí)，公司通常不會(huì)配合。本文通過案例解析方式對(duì)有限責(zé)任公司董高損害公司利益、股東提起股東代表訴訟之情形作簡(jiǎn)要解析。 ▎案情簡(jiǎn)介 潘某、謝某、羅某于2019年8月共同出資成立A公司。潘某為該公司法定代表人并擔(dān)任董事兼總經(jīng)理，負(fù)責(zé)辦理公司設(shè)立事宜及公司日常經(jīng)營(yíng)管理，謝某任監(jiān)事。期間謝某發(fā)現(xiàn)公司賬目不清，經(jīng)查詢，潘某坦白公司款項(xiàng)已被其挪用。經(jīng)三股東于2019年11月核對(duì)，潘某確認(rèn)挪用公司款項(xiàng)36萬元，并出具《挪用公司公款歸還協(xié)議》，承諾于2019年12月15日前歸還，但期限已過，潘某蹤影全無。羅某曾向監(jiān)事謝某發(fā)函要求其代表公司提起訴訟，但因公司在潘某管理期間未刻公司印章，監(jiān)事無法代表公司提起訴訟，無法履行相關(guān)職責(zé)。因此，監(jiān)事謝某與羅某以股東身份向法院提起訴訟，要求潘某返還公司款項(xiàng)及支付相應(yīng)資金占用利息。 ▎法院審理結(jié)果 A公司作為企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，公司的合法權(quán)益受法律保護(hù)，不受侵犯。公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)，若其執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任，因此判決潘某返還公司36萬元及資金占用利息。 ▎筆者簡(jiǎn)析 一、損害公司利益責(zé)任糾紛釋義 損害公司利益責(zé)任糾紛，是指公司股東濫用股東權(quán)利或者公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員違反忠實(shí)、勤勉義務(wù)，給公司造成損失而引發(fā)的訴訟糾紛。 二、董高損害公司利益，股東以自己名義直接提起訴訟的權(quán)利來源 《公司法》第一百五十一條規(guī)定，在公司機(jī)關(guān)不履行、怠于履行法定職責(zé)或者情況危急時(shí)，股東可以以自己的名義提起訴訟，該條賦予了股東為公司利益以自已的名義直接向人民法院提起訴訟即股東代表訴訟之權(quán)利。 三、董高損害公司利益，提起股東代表訴訟須正確適用前置程序 1.股東代表訴訟前置程序的履行 《公司法》第一百五十一條規(guī)定，在公司機(jī)關(guān)不履行、怠于履行法定職責(zé)或者情況危急時(shí)，股東可以以自己的名義提起訴訟。即我國(guó)股東代表訴訟 前置程序?yàn)椋婀蓶|需首先書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事會(huì)、監(jiān)事收到前述書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自到請(qǐng)求之日起30日內(nèi)未提起訴訟。符合上述兩個(gè)條件時(shí)，股東方可以自己名義提起股東代表訴訟。 2.股東代表訴訟前置程序的豁免 為了平衡兩者利益，我國(guó)《公司法》第151條明確規(guī)定了在緊急情況下不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)損害的情形下，前置程序的豁免。然而，對(duì)于雖不屬于緊急情況，但股東尋求內(nèi)部救濟(jì)不可能達(dá)到既定目的或者履行前置程序確有困難的情形同樣存在前置程序豁免的需要。 四、董高損害公司利益，股東代表訴訟中各方訴訟地位 最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問題的規(guī)定（四）第二十四條規(guī)定，在損害公司利益的股東代表訴訟中，原告為股東，被告為董事、高級(jí)管理人員，公司列為第三人。 五、董高損害公司利益，股東代表訴訟的利益歸屬 最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問題的規(guī)定（四）第二十五條規(guī)定，該訴訟的勝訴利益應(yīng)當(dāng)歸屬于公司。 ▎法條鏈接 1.《中華人民共和國(guó)公司法》第一百四十七條“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)。 董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司的財(cái)產(chǎn)。 2.《中華人民共和國(guó)公司法》第一百四十八條 董事、高級(jí)管理人員不得有下列行為： （一）挪用公司資金； （二）（二）將公司資金以其個(gè)人名義或者以其他個(gè)人名義開立賬戶存儲(chǔ)； （三）違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)或者董事會(huì)同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財(cái)產(chǎn)為他人提供擔(dān)保； （四）違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，與本公司訂立合同或者進(jìn)行交易； （五）未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與所任職公司同類的業(yè)務(wù)； （六）接受他人與公司交易的傭金歸為己有； （七）擅自披露公司秘密； （八）違反對(duì)公司忠實(shí)義務(wù)的其他行為。 董事、高級(jí)管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。 3.《中華人民共和國(guó)公司法》第一百四十九條“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任?！?/p> 4.《中華人民共和國(guó)公司法》第一百五十一條“董事、高級(jí)管理人員有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請(qǐng)求監(jiān)事會(huì)或者不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百四十九條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者不設(shè)董事會(huì)的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。 監(jiān)事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會(huì)、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請(qǐng)求后拒絕提起訴訟，或者自收到請(qǐng)求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會(huì)使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。 5.最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)公司法》若干問題的規(guī)定（四） 第二十四條“符合公司法第一百五十一條第一款規(guī)定條件的股東，依據(jù)公司法第一百五十一條第二款、第三款規(guī)定，直接對(duì)董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員或者他人提起訴訟的，應(yīng)當(dāng)列公司為第三人參加訴訟。一審法庭辯論終結(jié)前，符合公司法第一百五十一條第一款規(guī)定條件的其他股東，以相同的訴訟請(qǐng)求申請(qǐng)參加訴訟的，應(yīng)當(dāng)列為共同原告?！?/p> 第二十五條“股東依據(jù)公司法第一百五十一條第二款、第三款規(guī)定直接提起訴訟的案件，勝訴利益歸屬于公司。股東請(qǐng)求被告直接向其承擔(dān)民事責(zé)任的，人民法院不予支持?！?/p>
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