收養(yǎng)關系與代為撫養(yǎng)關系在司法實踐中的區(qū)分認定——趙某等訴劉某戊、劉某甲等法定繼承糾紛案

裁判要旨

收養(yǎng)應向縣級以上人民政府民政部門登記，收養(yǎng)關系自登記之日起成立，否則收養(yǎng)行為無效。主張被撫養(yǎng)人與撫養(yǎng)人之間構成收養(yǎng)關系的一方當事人，應當舉證證明雙方符合上述收養(yǎng)關系成立要件。如未能履行該舉證責任，即使撫養(yǎng)人與被扶養(yǎng)人對外以父子相稱，撫養(yǎng)人與被扶養(yǎng)人之間也僅構成代為撫養(yǎng)關系，不能認定為收養(yǎng)關系。結合《中華人民共和國民法典》第1127條關于法定繼承人中“子女”的規(guī)定，代為撫養(yǎng)的未成年人對代為撫養(yǎng)人的所有財產(chǎn)也就不享有繼承權。

基本案情

趙某、劉某丙訴稱，被繼承人劉某乙與劉某甲之父劉某丁、劉某戊、劉某己、劉某庚是同胞兄弟姐妹關系。趙某與劉某乙是夫妻關系，婚后生育一女劉某丙。后趙某與劉某乙離婚，劉某乙再婚并生育一女劉某辛。劉某丁去世后，劉某甲追隨其奶奶丁某搬至趙某與劉某乙共同所有的位于某村的房屋居住。劉某乙于2019年9月去世，其母丁某于2021年6月去世。趙某、劉某丙與劉某戊、劉某己、劉某庚對劉某乙的遺產(chǎn)分割產(chǎn)生爭議，為此訴至法院，要求依法分割劉某乙遺留的位于某村的房屋一套以及經(jīng)法院確認的債權一份。

劉某戊、劉某己、劉某庚辯稱，法院查明上述位于某村的房屋應該是誰的，就認可是誰的，按照法律規(guī)定辦。

劉某甲述稱，其與劉某乙之間長期以父子相稱，雙方之間構成收養(yǎng)關系。上述位于某村的房屋已經(jīng)由趙某、劉某乙在離婚協(xié)議中寫明贈給劉某甲，該協(xié)議已于當?shù)孛裾至舸鎮(zhèn)浒?，該房屋的所有權屬于劉某甲，不應作為劉某乙的遺產(chǎn)予以分割。

山東省桓臺縣人民法院經(jīng)審理查明：被繼承人劉某乙與劉某甲支付劉某丁及劉某戊、劉某己、劉某庚是同胞姐弟關系，五人之父早年去世。趙某與劉某乙系夫妻關系，1986年生育一女劉某丙。趙某與劉某乙于1986年建造了涉案的位于某村的房屋。劉某甲之父劉某丁于婚后1991年6月20日生育劉某甲。后劉某丁去世，劉某甲隨其奶奶搬至上述房屋，與趙某、劉某乙、劉某丙一家三口同住在該房屋院內(nèi)。劉某乙于2019年9月去世，其母丁某于2021年6月去世。

劉某乙與他人于2000年3月12日生育一女劉某辛。2004年3月9日，劉某乙與趙某協(xié)議離婚，《離婚協(xié)議書》中載明：“1、子女安排：女人劉某丙由趙某撫養(yǎng)，上學費用由劉某乙管，每月15號劉某乙給劉某丙500元一直到參加工作；2、財產(chǎn)處理：位于某小區(qū)住房歸趙某和劉某丙所有，位于另一小區(qū)的樓房歸李某乙所有，位于某村的房子由劉某甲所有?！?011年7月20日，劉某乙與趙某復婚，次日即2011年7月21日兩人再次離婚，《離婚協(xié)議書》載明：“1、子女安排：女人劉某丙已自立；2、財產(chǎn)處理：（1）位于某小區(qū)住房一套歸女方所有；男方隨時協(xié)助女方辦理產(chǎn)權變更登記手續(xù)，辦理產(chǎn)權變更登記手續(xù)所需費用由女方承擔；（2）婚姻存續(xù)期間無共同債權債務。”

趙某、劉某丙向法庭提交某村集體土地使用權登記審核公告明細表，證實在2015年涉案房屋的土地確權時，劉某乙將其與趙某共建、共有涉案房屋土地使用權確認到劉某乙名下。

劉某甲向法庭提交劉某乙作為戶主的常駐人口登記卡，顯示劉某乙為父，劉某甲為子，劉某甲系“2016年1月27日因投靠親屬遷入本址”。公安機關出具證明一份，載明劉某甲與劉某乙是父子關系。后公安機關向法院出具關于劉某乙與劉某甲關系證明的情況說明一份，載明“公安機關通過查詢系統(tǒng)及歷史戶籍檔案后，出具了親屬關系證明，此證明僅證明同戶人員與戶主間的親屬關系，并不證明是否是生物學親生關系”。

趙某、劉某丙向法庭提交居民戶口本、獨生子女證，其中居民戶口本顯示1998年8月19日、2005年3月25日兩次戶口登記，劉某乙、趙某和婚生女劉某丙的戶口登記在一個戶口本上，且只有一家三口人，并無劉某甲；獨生子女證顯示2013年10月21日某鎮(zhèn)政府向劉某丙發(fā)放該證，劉某丙是劉某乙、趙某夫婦的獨生女，劉某乙與趙某未生育、未收養(yǎng)其他子女。

2017年7月6日，人民法院判決董某等償還劉某乙借款本息32萬元，該判決已發(fā)生法律效力。

裁判結果

山東省桓臺縣人民法院于2021年11月30日作出（2021）魯0321民初3781號民事判決：一、位于某村的房屋由趙某享有二分之一份額，劉某丙享有六十分之十一份額，劉某辛享有六十分之十一份額，劉某戊、劉某己、劉某庚及劉某甲各享有三十分之一份額；二、生效民事判決確認的債權，劉某丙享有三十分之十一份額，劉某辛享有三十分之十一份額，劉某戊、劉某己、劉某庚及劉某甲各享有十五分之一份額；三、駁回第三人劉某甲的訴訟請求。一審宣判后，各方當事人均未提出上訴，一審判決已發(fā)生法律效力。

案例解讀

本案主要涉及收養(yǎng)關系與代為撫養(yǎng)關系的區(qū)分認定問題

收養(yǎng)是指自然人根據(jù)法律規(guī)定的條件、程序領養(yǎng)他人的子女為子女，創(chuàng)設擬制血親親子關系的民事法律行為；代為撫養(yǎng)是指生父母因無經(jīng)濟能力、患有嚴重疾病、喪失民事行為能力、死亡等特殊原因不能或不宜直接撫養(yǎng)子女，而將子女委托他人代為照顧的代管行為?，F(xiàn)實生活中收養(yǎng)與代為撫養(yǎng)的情形并不鮮見，二者從形式上看也主要都是為了對未成年人的撫養(yǎng)。但從上述作為法律概念的角度看，收養(yǎng)與代為撫養(yǎng)具有本質(zhì)性的區(qū)別，具體可從以下幾個方面予以區(qū)分：

第一、目的不同。收養(yǎng)的目的有多種，包括但不限于延續(xù)血統(tǒng)、繼承家產(chǎn)、同情未成年人遭遇等，但追求的結果均系讓本米有血親關系的收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間建立法律擬制的親子關系。與此相對應，生父母作為送養(yǎng)人，其目的則是為了終止其與子女之間的權利義務關系。而代為撫養(yǎng)的目的則相對單一，生父母與代為撫養(yǎng)人均系從保障被扶養(yǎng)人的基本生存環(huán)境和維護被撫養(yǎng)人的合法權益角度出發(fā)，并不追求建立或消滅親子關系的結果。

第二、成立要件不同。收養(yǎng)為要式的法律行為。收養(yǎng)關系的成立存在收養(yǎng)登記、收養(yǎng)公告、收養(yǎng)協(xié)議、收養(yǎng)公證、收養(yǎng)評估等多個形式要件。其中收養(yǎng)登記是收養(yǎng)關系的成立要件，不依法辦理收養(yǎng)登記手續(xù)的，收養(yǎng)關系無效，即自始不發(fā)生法律效力。而代為撫養(yǎng)關系的成立則沒有特別的成立的生效要件，也不需要履行特定的法律程序，只要未成年子女的父母與代為撫養(yǎng)人均自愿并達成一致意見且代為撫養(yǎng)人實施了大眾通常理解的撫養(yǎng)行為即可成立并生效。

第三、主體范圍不同。《中華人民共和國民法典》第1107條規(guī)定，代為撫養(yǎng)人僅限生父母的親屬、朋友，被扶養(yǎng)人限于孤兒或者生父母無力撫養(yǎng)的子女。而我國規(guī)定的收養(yǎng)人、被收養(yǎng)人的范圍不限于此，收養(yǎng)人只要是符合《中華人民共和國民法典》中關于收養(yǎng)人條件的民事主體即可，被收養(yǎng)人除孤兒或者生父母無力撫養(yǎng)的子女外，還包括查不到生父母的未成年人。

第四、法律后果不同。收養(yǎng)關系的成立使得收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間產(chǎn)生法律上的擬制血親的親子關系，這種擬制血親的親子關系與自然血親的親子關系享有同樣的權利義務。這就意味著它會設計未成年人的撫養(yǎng)教育、對收養(yǎng)人老年的贍養(yǎng)扶助以及家庭財產(chǎn)繼承等一系列民事法律關系。同時，收養(yǎng)關系受法律保護，收養(yǎng)關系依法成立后當事人一方意欲解除的，需采取協(xié)議解除或訴訟解除的方式，否則合法成立的收養(yǎng)關系繼承存在且有效。而代為撫養(yǎng)并不會發(fā)生上述法律效果。因撫養(yǎng)權為未成年人父母所享有的法定權利，故代為撫養(yǎng)人不會因其被撫養(yǎng)人共同生活或?qū)Ρ粨狃B(yǎng)人照顧更多而獲得被扶養(yǎng)人的撫養(yǎng)權。正因如此，被扶養(yǎng)人的親生父母隨時可以解除代為撫養(yǎng)的委托關系。

根據(jù)以上收養(yǎng)與代為撫養(yǎng)的區(qū)分認定要點，再具體到本案中，劉某甲是劉某乙同胞兄弟的親生子，在劉某甲生父早逝、母親改嫁后，劉某乙將劉某甲接到家中長期共同生活，雖然劉某甲述稱其與劉某乙以父子相稱，但結合庭審調(diào)查以及本案現(xiàn)有證據(jù)，劉某乙與趙某夫婦作為劉某甲的叔嬸，其對劉某甲僅是代為撫養(yǎng)，自始至終并無收養(yǎng)劉某甲的意思表示，且劉某乙與趙某婚后育有獨生女，并不符合當時《中華人民共和國收養(yǎng)法》的收養(yǎng)條件，雙方亦未辦理收養(yǎng)登記手續(xù)。因此，本案應當依法認定劉某甲與劉某乙之間不存在收養(yǎng)關系，雙方之間僅構成代為撫養(yǎng)關系。在此情況下，劉某甲無權參與對劉某乙名下遺產(chǎn)的直接分配，但其作為劉某丁的繼承人，可以代為繼承丁某的部分遺產(chǎn)。本案案情雖不復雜，確實婚姻家庭糾紛審理實踐中的一個縮影。當事人之間因為無法正確區(qū)分代為撫養(yǎng)與收養(yǎng)而提起的法定繼承糾紛、撫養(yǎng)權糾紛、確認收養(yǎng)關系糾紛等案件時有發(fā)生。對此，收養(yǎng)行為與代為撫養(yǎng)行為的成立可能會面臨潛在的風險，但收養(yǎng)與代為撫養(yǎng)背后都表達了成年人妥善照顧未成年人的意思，成年人無一例外都應當擔負起照顧未成年人的責任。為成年人創(chuàng)造一個溫暖幸福的成長環(huán)境。這也是踐行社會主義核心價值觀從而維護社會和諧穩(wěn)定的一大善舉。

相關法條

《中華人民共和國民法典》第一千零九十三條：下列未成年人，可以被收養(yǎng)：（一）喪失父母的孤兒；（二）查找不到生父母的未成年人；（三）生父母有特殊困難無力撫養(yǎng)的子女。

《中華人民共和國民法典》第一千零九十八條 收養(yǎng)人應當同時具備下列條件：（一）無子女或只有一名子女；（二）有撫養(yǎng)、教育和保護被收養(yǎng)人的能力；（三）未患有在醫(yī)學上認為不應當收養(yǎng)子女的疾病；（四）無不利于被收養(yǎng)人健康成長的違法犯罪記錄；（五）年滿三十周歲。

《中華人民共和國民法典》第一千一百零五條第一款 ：收養(yǎng)應當向縣級以上人民政府民政部門登記。收養(yǎng)關系自登記之日起成立。

《中華人民共和國民法典》第一千一百零六條 ：收養(yǎng)關系成立后，公安機關應當按照國家有關規(guī)定為被收養(yǎng)人辦理戶口登記。

《中華人民共和國民法典》第一千一百零七條：孤兒或者生父母無力撫養(yǎng)的子女，可以由生父母的親屬、朋友撫養(yǎng)；撫養(yǎng)人與被扶養(yǎng)人的關系不適用本章規(guī)定。

《中華人民共和國民法典》第一千一百二十七條 ：遺產(chǎn)按照下列順序繼承：

（一）第一順序：配偶、子女、父母；

（二）第二順序：兄弟姐妹、祖父母、外祖父母

繼承開始后，由第一順序繼承人繼承，第二順序繼承人不繼承；沒有第一順序繼承人繼承的，由第二順序繼承人繼承。

本編所稱子女，包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有撫養(yǎng)關系的繼子女。

本編所稱父母，包括生父母、養(yǎng)父母和有撫養(yǎng)關系的繼父母。

本編所稱兄弟姐妹，包括同父母的兄弟姐妹、同父異母或者同母異父的兄弟姐妹、養(yǎng)兄弟姐妹、有撫養(yǎng)關系的繼兄弟姐妹。