強(qiáng)制執(zhí)行中的債務(wù)抵銷

丫胖子 2022-06-30 發(fā)布于上海

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18.法院強(qiáng)制執(zhí)行中的債務(wù)抵銷

一、債務(wù)抵銷的一般規(guī)定

《合同法》第99條規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷，但依照法律規(guī)定或者按照合同性質(zhì)不得抵銷的除外。當(dāng)事人主張抵銷的，應(yīng)當(dāng)通知對方。通知自到達(dá)對方時生效。抵銷不得附條件或者附期限。第100條規(guī)定，當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，標(biāo)的物種類、品質(zhì)不相同的，經(jīng)雙方協(xié)商一致，也可以抵銷。《合同法解釋二》第23條規(guī)定，“對于依照合同法第九十九條的規(guī)定可以抵銷的到期債權(quán)，當(dāng)事人約定不得抵銷的，人民法院可以認(rèn)定該約定有效。”

二、強(qiáng)制執(zhí)行中的債務(wù)抵銷

《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》第19條規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，被執(zhí)行人請求抵銷，請求抵銷的債務(wù)符合下列情形的，除依照法律規(guī)定或者按照債務(wù)性質(zhì)不得抵銷的以外，人民法院應(yīng)予支持：（一）已經(jīng)生效法律文書確定或者經(jīng)申請執(zhí)行人認(rèn)可；（二）與被執(zhí)行人所負(fù)債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同。”

對比《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》第19條和《合同法》第99條、第100條規(guī)定可以發(fā)現(xiàn)，前者對債務(wù)抵銷的條件限制更嚴(yán)格，主要體現(xiàn)為前者要求“已經(jīng)生效法律文書確定或者經(jīng)申請執(zhí)行人認(rèn)可”，作此限制主要是為了保護(hù)執(zhí)行案件中相關(guān)當(dāng)事人和利害關(guān)系人的合法權(quán)利。但是，“已經(jīng)生效法律文書確定或者經(jīng)申請執(zhí)行人認(rèn)可”的限制以及《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》第19條的其他規(guī)定以下還有不完善之處。

1.背景知識：被執(zhí)行人有多個債權(quán)人的，各債權(quán)的受償順序

（1）《民訴法解釋》第510條規(guī)定，（被執(zhí)行人為公民或者其他組織）參與分配執(zhí)行中，執(zhí)行所得價款扣除執(zhí)行費(fèi)用，并清償應(yīng)當(dāng)優(yōu)先受償?shù)膫鶛?quán)后，對于普通債權(quán)，原則上按照其占全部申請參與分配債權(quán)數(shù)額的比例受償。清償后的剩余債務(wù)，被執(zhí)行人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)清償。債權(quán)人發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人有其他財(cái)產(chǎn)的，可以隨時請求人民法院執(zhí)行。

（被執(zhí)行人為公民或者其他組織）執(zhí)行所得價款首先要扣除執(zhí)行費(fèi)用（評估費(fèi)等），然后清償優(yōu)先受償?shù)膫鶛?quán)，最后清償普通債權(quán)。對于多個普通債權(quán)的分配方法和順序，原則上按照債權(quán)比例進(jìn)行分配，但是為了鼓勵債權(quán)人提供被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)線索，執(zhí)行法院可以酌情給申請首封的債權(quán)人多分一些。

（2）《民訴法解釋》第513～516條對被執(zhí)行人是企業(yè)法人的執(zhí)行做了相關(guān)規(guī)定?？偨Y(jié)這些規(guī)定，即作為被執(zhí)行人的企業(yè)法人符合企業(yè)破產(chǎn)法第二條第一款（企業(yè)法人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，并且資產(chǎn)不足以清償全部債務(wù)或者明顯缺乏清償能力的，依照本法規(guī)定清理債務(wù)）規(guī)定情形的，執(zhí)行法院經(jīng)申請執(zhí)行人之一或者被執(zhí)行人同意，應(yīng)當(dāng)裁定中止對該被執(zhí)行人的執(zhí)行，將執(zhí)行案件相關(guān)材料移送被執(zhí)行人住所地人民法院。被執(zhí)行人住所地人民法院裁定受理破產(chǎn)案件的，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)解除對被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)的保全措施。被執(zhí)行人住所地人民法院裁定宣告被執(zhí)行人破產(chǎn)的，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)裁定終結(jié)對該被執(zhí)行人的執(zhí)行。被執(zhí)行人住所地人民法院不受理破產(chǎn)案件的，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)恢復(fù)執(zhí)行。當(dāng)事人不同意移送破產(chǎn)或者被執(zhí)行人住所地人民法院不受理破產(chǎn)案件的，執(zhí)行法院就執(zhí)行變價所得財(cái)產(chǎn)，在扣除執(zhí)行費(fèi)用及清償優(yōu)先受償?shù)膫鶛?quán)后，對于普通債權(quán)，按照財(cái)產(chǎn)保全和執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的先后順序清償。

在此需要特別注意的是：對于未進(jìn)入破產(chǎn)程序的被執(zhí)行人為企業(yè)法人的普通債權(quán)人的分配順序是：按照財(cái)產(chǎn)保全和執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的先后順序清償，不是按照債權(quán)比例受償。

2.《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若問題的規(guī)定》第19條有創(chuàng)設(shè)了一個“優(yōu)先受償權(quán)”之嫌

雖然我們相信該條規(guī)定的本意并非是創(chuàng)設(shè)一個“優(yōu)先受償權(quán)”，但是根據(jù)該條規(guī)定，可能會有如下解釋。

（1）比如被執(zhí)行人是公民A，申請執(zhí)行人分別是B（普通債權(quán)）、C（普通債權(quán)）B和C分別對A享有100萬元的債權(quán)，A對B享有100萬元的債權(quán)，此外還有20萬元的財(cái)產(chǎn)。根據(jù)《民訴法解釋》第510條的規(guī)定，B和C本應(yīng)按照債權(quán)比例受償，即按照1:1受償，但是如果A對B行使抵銷權(quán)，則B的債權(quán)得到了100％受償，但是C的債權(quán)只得到了20％的受償。

（2）比如被執(zhí)行人是企業(yè)法人A，申請執(zhí)行人分別是B（普通債權(quán)，首封）C（普通債權(quán)，輪候查封），B和C分別對A享有100萬元的債權(quán)，A對C享有100萬元的債權(quán)，此外還有20萬元的財(cái)產(chǎn)。根據(jù)《民訴法解釋》第513～516條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)是B優(yōu)先受償，但是如果A對C行使抵銷權(quán)，則C得到了100％的受償，但是B卻只能得到20％的受償。

這樣的“優(yōu)先受償權(quán)”在具體案件中就可能會產(chǎn)生比較大的利益空間，進(jìn)而可能會產(chǎn)生虛構(gòu)債權(quán)，或者通過虛構(gòu)或真實(shí)的債權(quán)轉(zhuǎn)讓牟取非法利益，侵害部分債權(quán)人合法權(quán)利的現(xiàn)象。

3.“已經(jīng)生效法律文書確定”的瑕疵

這里說的“生效法律文書”在作出之前的審理階段，一般不會涉及被執(zhí)行人的其他債權(quán)人，這樣的案件滋生虛假訴訟的可能性比較大，對法院裁判的權(quán)威和其他債權(quán)人的利益會造成損害。

4.“經(jīng)申請執(zhí)行人認(rèn)可”的瑕疵

這可能會“引導(dǎo)”執(zhí)行案件中的部分當(dāng)事人惡意串通損害第三人利益。

三、救濟(jì)途徑：執(zhí)行異議

《民事訴訟法》第225條規(guī)定：“當(dāng)事人、利害關(guān)系人認(rèn)為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以向負(fù)責(zé)執(zhí)行的人民法院提出書面異議。當(dāng)事人、利害關(guān)系人提出書面異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定撤銷或者改正；理由不成立的，裁定駁回。當(dāng)事人利害關(guān)系人對裁定不服的，可以自裁定送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級人民法院申請復(fù)議。

《最高人民法院關(guān)于人民法院辦理執(zhí)行異議和復(fù)議案件若干問題的規(guī)定》第7條第1款規(guī)定：“當(dāng)事人、利害關(guān)系人認(rèn)為執(zhí)行過程中或者執(zhí)行保全、先予執(zhí)行裁定過程中的下列行為違法提出異議的，人民法院應(yīng)當(dāng)依照民事訴訟法第二百二十五條規(guī)定進(jìn)行審查：（一）查封、扣押、凍結(jié)、拍賣、變賣、以物抵債、暫緩執(zhí)行、中止執(zhí)行、終結(jié)執(zhí)行等執(zhí)行措施；（二）執(zhí)行的期間、順序等應(yīng)當(dāng)遵守的法定程序；（三）人民法院作出的侵害當(dāng)事人、利害關(guān)系人合法權(quán)益的其他行為。

債務(wù)抵銷的裁定對當(dāng)事人、利害關(guān)系人的合法權(quán)益可能會造成重大的影響，符合執(zhí)行異議的受理范圍。當(dāng)事人、利害關(guān)系人可以依據(jù)《民事訴訟法》第225條的規(guī)定向法院提出執(zhí)行異議。不服異議裁定的一方，可以向上一級法院申請復(fù)議。

【案例15】貿(mào)易中心偉仕公司、華港公司等執(zhí)行異議案

案情簡介

山東省高級人民法院于2012年9月5日作出生效判決，判令華港公司償還貿(mào)易中心1270.2320萬元并支付資金占用費(fèi)。聊城中級人民法院于2012年11月20日立案執(zhí)行。2013年7月8日，貿(mào)易中心與偉仕公司共同向聊城中級人民法院提交書面申請，請求變更偉仕公司為本案申請執(zhí)行人，理由為：偉仕公司與貿(mào)易中心于2013年6月18日簽訂了債權(quán)轉(zhuǎn)讓和抵償債務(wù)協(xié)議，偉公司取代貿(mào)易中心成為本案債權(quán)人。另，2002年1月10日，商行向陽路支行與貿(mào)易中心借款合同糾紛一案，李滄區(qū)法院判決貿(mào)易中心償還商行向陽路支行借款1600萬元及利息。商行向陽路支行將其對貿(mào)易中心的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給了國信公司，國信公司又將其債權(quán)轉(zhuǎn)讓給了華港公司。2013年7月8日，華港公司向聊城中院提交暫緩執(zhí)行（拍賣）程序申請書，請求暫緩本案的執(zhí)行程序并確定債權(quán)等額抵銷。

裁判規(guī)則

根據(jù)《合同法》第九十九條的規(guī)定：“當(dāng)事人互負(fù)到期債務(wù)，該債務(wù)的標(biāo)的物種類、品質(zhì)相同的，任何一方可以將自己的債務(wù)與對方的債務(wù)抵銷”抵銷權(quán)是《合同法》規(guī)定的當(dāng)事人的實(shí)體權(quán)利，被執(zhí)行人在執(zhí)行程序中可以行使。執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)依照《合同法》的相關(guān)規(guī)定，對抵銷權(quán)行使的條件是否具備等進(jìn)行合法性審查。對于被執(zhí)行人受讓債權(quán)后主張抵銷的，執(zhí)行法院還應(yīng)當(dāng)審查被執(zhí)行人受讓債權(quán)的合法性，防止損害對方當(dāng)事人、第三人的合法權(quán)益或者社會公共利益。本案中，華港公司受讓的用于抵銷的債權(quán)，已經(jīng)李滄區(qū)法院（2001李經(jīng)初字第975號民事判決確認(rèn)并進(jìn)入執(zhí)行程序。華港公司與該筆債權(quán)轉(zhuǎn)讓人國信公司簽訂了資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議后，于2013年8月14日向貿(mào)易中心公證送達(dá)了債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知和債務(wù)抵銷通知。聊城市東昌府區(qū)人民法院（2013）聊東商初字第898號民事判決、聊城中院（2015）聊商終字第35號民事判決對上述事實(shí)予以審查確認(rèn)，同時審查認(rèn)定國信公司與華港公司的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為并未增加貿(mào)易中心債務(wù)的負(fù)擔(dān)義務(wù)，亦未損害第三人的合法權(quán)益或者社會公共利益，確認(rèn)了華港公司與國信公司之間的債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為合法有效。據(jù)此，華港公司受讓取得了對貿(mào)易中心的債權(quán)，具備行使抵銷權(quán)的主體資格，其是否在李滄區(qū)法院（2001）李經(jīng)初字第975號民事判決的執(zhí)行案件中變更為申請執(zhí)行人，并不影響其依據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定行使抵銷權(quán)。

19.強(qiáng)制執(zhí)行中，“抵債”要考慮各債權(quán)人的受償順序

強(qiáng)制執(zhí)行中，抵債需注意分配順序

《最高人民法院關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中拍賣、賣財(cái)產(chǎn)的規(guī)定》第19條規(guī)定，拍賣時無人競買或者競買人的最高應(yīng)價低于保留價，到場的申請執(zhí)行人或者其他執(zhí)行債權(quán)人申請或者同意以該次拍賣所定的保留價接受拍賣財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)將該財(cái)產(chǎn)交其抵債。有兩個以上執(zhí)行債權(quán)人申請以拍賣財(cái)產(chǎn)抵債的，由法定受償順位在先的債權(quán)人優(yōu)先承受；受償順位相同的，以抽簽方式?jīng)Q定承受人承受人應(yīng)受清償?shù)膫鶛?quán)額低于抵債財(cái)產(chǎn)的價額的，人民法院應(yīng)當(dāng)責(zé)令其在指定的期間內(nèi)補(bǔ)交差額。

我們分析一下畫線部分：

1.“有兩個以上執(zhí)行債權(quán)人申請以拍賣財(cái)產(chǎn)抵債的，由法定受償順位在先的債權(quán)人優(yōu)先承受?！逼渲械摹胺ǘㄊ軆旐樜辉谙取睉?yīng)該考慮兩個方面的因素：（1）擔(dān)保物權(quán)等優(yōu)先受償權(quán)；（2）被執(zhí)行人是企業(yè)法人的，還應(yīng)當(dāng)考慮查封的先后順序。

2.“受償順位相同的，以抽簽方式?jīng)Q定承受人?！边@條規(guī)定給人的感覺就是抽簽抽中的人受償?shù)謧?cái)產(chǎn)（補(bǔ)差價暫不考慮），抽簽沒抽中的就無法受償。這與上文所講的分配順序的規(guī)定一致。受償順序相同的，原則上要按照債權(quán)比例受償，如果中簽的受償全部抵債物，沒有中簽的受償?shù)貌坏剑瑒t無異于以抽簽的方式創(chuàng)設(shè)了一個優(yōu)先權(quán)，這明顯是不公平的。

筆者認(rèn)為，應(yīng)該在此條款后面加一條內(nèi)容：“抵債金額由受償人交付法院，由法院按照相關(guān)法律規(guī)定進(jìn)行分配?！北热?，抵債財(cái)產(chǎn)以10萬元抵債給A債權(quán)人，則A債權(quán)人向執(zhí)行法院交付100萬元，執(zhí)行法院扣除執(zhí)行費(fèi)用后，（此處討論的前提是沒有優(yōu)先受償?shù)膫鶛?quán)）按照債權(quán)比例分配剩余價款（A債權(quán)人也可以參與分配）。當(dāng)然，也可以按照上述方式計(jì)算出A債權(quán)人應(yīng)分得的金額，在扣除A債權(quán)人應(yīng)分得的金額后，A債權(quán)人將剩余的價款交付法院。

【案例16】常州華瑞福海電子科技有限公司（簡稱華瑞公司）、常州久和電子有限公司（簡稱久和公司）與江蘇高通資產(chǎn)監(jiān)管有限公司（簡稱高通公司）常州新北區(qū)商匯擔(dān)保有限公司（簡稱商匯公司）執(zhí)行異議案

案情簡介

華瑞公司與高通公司、商匯公司企業(yè)借貸糾紛一案在訴訟中法院依法凍結(jié)了高通公司在金鼎公司8％的股權(quán)。執(zhí)行中，吳某某、謝某某、商匯公司、久和公司依法參與分配。被執(zhí)行人高通公司到期債務(wù)執(zhí)行標(biāo)的額已達(dá)18，535.5322萬元，其中：華瑞公司執(zhí)行標(biāo)的額為2389.5359萬元；吳某某債權(quán)本金3400萬元；謝某某債權(quán)本金800萬元；商匯公司執(zhí)行標(biāo)的額為10，137.595萬元；久和公司執(zhí)行標(biāo)的額為1808.7368萬元。執(zhí)行法院南京中級人民法院將上述股權(quán)中的3500萬元的股權(quán)在淘寶網(wǎng)司法拍賣平臺上進(jìn)行第一次公開拍賣因無人報名，本次拍賣流拍。2014年11月9日，申請執(zhí)行人華瑞公司向南京中級人民法院申請以流拍的股權(quán)抵債。南京中級人民法院作出裁定：

2，“一、高通公司持有的金鼎公司8000萬股中的25，605，737股歸華瑞公司所有；二、解除對高通公司持有的金鼎公司（3500萬元）股權(quán)的凍結(jié)。”

裁判規(guī)則

南京中級人民法院對華瑞公司予以全額清償違反法律規(guī)定，并損害其他債權(quán)人的合法權(quán)利。原告華瑞公司與被告高通公司、商匯公司企業(yè)借貸糾紛一案，常州中級人民法院于2012年10月9日對高通公司在金鼎公司所持有的8％的股權(quán)予以凍結(jié)，10月16日將該案移送南京中級人民法院管轄，南京中級人民法院于2012年10月30日受理后，為該股權(quán)的首先凍結(jié)法院。該院于2014年2月13日、3月13日收到鼓樓法院轉(zhuǎn)交的吳某某、謝某某的參與分配申請，于2014年11月18日、20日收到新北法院請求將商匯公司、久和公司納入?yún)⑴c分配對象的函以及兩個公司的參與分配申請。作為首先凍結(jié)法院，南京中院應(yīng)當(dāng)根據(jù)《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定（試行）》第九十條至第九十六條的規(guī)定對參與分配請求進(jìn)行審查，依法對同一順位的執(zhí)行債權(quán)按比例進(jìn)行分配。但南京中院對另案債權(quán)人的參與分配申請和異議申請置之不理作出（2013）寧執(zhí)字第386-4號執(zhí)行裁定對華瑞公司全額清償，違反了上述規(guī)定，損害了其他債權(quán)人的合法權(quán)利。

（圖片與內(nèi)容無關(guān)）

原文載《執(zhí)行與執(zhí)行異議疑難問題全解與典型案例裁判規(guī)則》，張春光著，法律出版社，2019年8月第1版，P43-49。

整理：江蘇省蘇州市公安局法制支隊(duì)（直屬分局）“不念，不往”“詩心竹夢”。

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