老孫是一家醫(yī)療公司的退休人員，在2021年12月底正式領(lǐng)取退休工資，但是醫(yī)療公司還想繼續(xù)讓老孫留下來奮斗，經(jīng)過一番商量，老孫也同意繼續(xù)工作，但是老孫已經(jīng)是退休人員，接下來該如何為老孫辦理工作手續(xù)呢？醫(yī)療工作對此一無所知，醫(yī)療公司帶著問題前來找到律師咨詢。

   在多元化用工模式的今天，退休后又被用人單位返聘的情況很多見，實(shí)務(wù)中用人單位與退休員工既有簽訂《勞務(wù)協(xié)議》的也有《勞動(dòng)合同》的，也有直接是返聘合同的，可謂是五花八門。究竟是勞務(wù)關(guān)系還是勞動(dòng)關(guān)系還是其它的法律關(guān)系？以醫(yī)療公司返聘老孫為例，今天我們來聊聊退休返聘協(xié)議的合規(guī)風(fēng)控。

   《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律問題的解釋（一）》第32條規(guī)定：用人單位與其招用的已經(jīng)依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或者領(lǐng)取退休金的人員發(fā)生用人爭議而提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞務(wù)關(guān)系處理。

   企業(yè)停薪留職人員、未達(dá)到法定退休年齡的內(nèi)退人員、下崗待崗人員以及企業(yè)經(jīng)營性停產(chǎn)放長假人員，因與新的用人單位發(fā)生用工爭議而提起的訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)按勞動(dòng)關(guān)系處理。

   就目前來說，退休大致分為三種類型：1、按照國家規(guī)定，已經(jīng)享受基本養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇繼續(xù)留任在原用人單位繼續(xù)工作，或者是被其它用人單位聘用的；2、員工在用人單位工作時(shí)，用人單位未依法為員工繳納社會保險(xiǎn)，或是繳納期間有欠繳的情形，也或者是員工當(dāng)初拒絕辦理社保的，當(dāng)員工達(dá)到退休年齡時(shí)，無法享受到退休待遇，繼續(xù)留在用人單位工作的；3、員工已經(jīng)達(dá)到了退休年齡，首次被用人單位聘用的。

    實(shí)務(wù)處理中部分司法觀點(diǎn)（這個(gè)觀點(diǎn)并不統(tǒng)一），看沒有領(lǐng)取退休金的原因是誰造成的，如果是用人單位原因致使尚未享受退休待遇的，可被認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系（天津）；實(shí)務(wù)判例中有70歲的人還成立勞動(dòng)關(guān)系（山東）但是主流觀點(diǎn)是一般達(dá)到退休年齡的通常會被認(rèn)定為勞動(dòng)關(guān)系，尤其是針對用用人單位在員工退休后又繼續(xù)留用的。

    就目前司法實(shí)務(wù)中，對于用人單位聘用已經(jīng)達(dá)到退休年齡但是并沒有享受退休待遇的，雙方究竟是勞動(dòng)關(guān)系還是勞務(wù)關(guān)系各地執(zhí)行口徑并不一致。

   《內(nèi)蒙古自治區(qū)高級人民法院、內(nèi)蒙古自治區(qū)勞動(dòng)人事爭議仲裁委員會關(guān)于勞動(dòng)人事爭議案件適用法律若干問題的指導(dǎo)意見》（內(nèi)高法【2015】193號）：依法享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇人員、領(lǐng)取退休金的人員與原用人單位或新用人單位之間建議用工關(guān)系按勞務(wù)處理。根據(jù)此款規(guī)定，我們不難看出，已享受養(yǎng)老保險(xiǎn)待遇或退休金的是勞務(wù)關(guān)系，但是對于達(dá)到法定退休年齡的，未享受退休待遇的并未做出明確規(guī)定（對此律師在處理實(shí)務(wù)時(shí)，需查閱當(dāng)?shù)氐呐欣?，或是與當(dāng)?shù)貙徟袡C(jī)構(gòu)溝通，確定當(dāng)?shù)氐乃痉▽?shí)務(wù)觀點(diǎn)）。由于筆者是內(nèi)蒙古執(zhí)業(yè)律師，所以關(guān)注內(nèi)蒙當(dāng)?shù)氐亩嘈?/span>

   合規(guī)風(fēng)控：1、用人單位若想聘用退休人員的，首先要明確員工的身份信息，我們在實(shí)務(wù)處理中遇到過，冒用他人身份證入職的、未達(dá)成退休年齡的，虛報(bào)稱自己已經(jīng)達(dá)到退休年齡的、自己未享受退休待遇的，而謊稱自己已經(jīng)享受的。所以無論任何時(shí)候，一定要核實(shí)員工的身份信息。2、有一種情況，需要用人單位高度注意，對于已經(jīng)達(dá)到退休年齡的，但是沒有實(shí)際享受退休待遇的人員一定要謹(jǐn)慎聘用；3、要簽訂聘用協(xié)議時(shí)一定要明確雙方是勞務(wù)關(guān)系，而不是勞動(dòng)關(guān)系，同時(shí)協(xié)議中要有明文約定，聘用單位要有單方解除權(quán)。

   我們以甲為（單位）、乙為（員工）為稱

   示范條款1、首先要明確背景情形，乙方現(xiàn)已達(dá)到退休年齡且已享受到基本養(yǎng)老保險(xiǎn)等退休待遇。雙方所簽訂的協(xié)議為勞務(wù)法律關(guān)系，而非勞動(dòng)關(guān)系，因此不受《中華人民共和國勞動(dòng)法》、《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》等有關(guān)法律規(guī)定調(diào)整。乙方對甲方所要求的提供的勞務(wù)合同、時(shí)間、勞務(wù)報(bào)酬等事宜清楚了解，自愿向甲方提供勞務(wù)。

  示范條款2、協(xié)議期限從2021 年 1 月 1 日至2022  年12 月  31日止。共計(jì) 12個(gè)月，如在本協(xié)議期滿后乙方仍為甲方繼續(xù)提供勞務(wù)服務(wù)，視為本合同順延為不定期合同。

  示范條款3、甲方可根據(jù)乙方的工作能力及身體健康狀況等因素對乙方進(jìn)行調(diào)崗，乙方應(yīng)服從甲方安排，否則甲方有權(quán)無條件解除本協(xié)議并不承擔(dān)任何違約賠償責(zé)任。

  示范條款4、乙方每天工作 7個(gè)小時(shí)，每周工作5天，具體工作時(shí)間由甲方安排，甲方可根據(jù)生產(chǎn)經(jīng)營需要進(jìn)行調(diào)整，如實(shí)際工作時(shí)間超出前述約定的，視為雙方自愿變更。

  示范條款5、聲明與確認(rèn)條款，甲乙雙方不建立勞動(dòng)關(guān)系、勞務(wù)派遣關(guān)系、雇傭關(guān)系或類似其它關(guān)系 ，甲方不對乙方進(jìn)行用工管理，不承擔(dān)勞動(dòng)法上的用人單位法定義務(wù)，雙方不適用《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同》等勞動(dòng)法規(guī)的調(diào)整。

  示范條款6、乙方確認(rèn)，在其為甲方提供勞務(wù)的過程中受到財(cái)產(chǎn)或人身損害的，相關(guān)責(zé)任和后果由乙方自行承擔(dān)，甲方無需承擔(dān)任何賠償責(zé)任（此條款有一定的法律風(fēng)險(xiǎn)，有可能不產(chǎn)生法律效力，但并不表明對雙方不具有約束力）

  示范條款7、本協(xié)議發(fā)生爭議，甲乙雙方應(yīng)友好協(xié)商，若協(xié)商不成的，可就爭議提交甲方住所地管轄法院解決。