今年二月時(shí)，我們被《就算老公一毛錢(qián)股份都沒(méi)拿到，在我心里，他依然是最牛逼的創(chuàng)業(yè)者》和《展程 CEO 陳羽翔的回應(yīng)：確實(shí)給老韓 200 萬(wàn)，創(chuàng)業(yè)初期沒(méi)有明確的股權(quán)承諾》兩篇文章刷了屏。

當(dāng)時(shí)的你，或許在為故事主角鳴不平，又或許在為 CEO 們喊冤，吐槽勞資關(guān)系和職場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)。但終究，這是一樁涉及股權(quán)分配如何實(shí)現(xiàn)的紛爭(zhēng)。

在這篇文章中，峰瑞資本（FreeS Fund）法務(wù)團(tuán)隊(duì)將繼續(xù)分享幫助你在創(chuàng)業(yè)道路上保護(hù)自己的小錦囊。

你將會(huì)看到以下話題：

* 創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)的股權(quán)比例如何分配？

* 創(chuàng)始人退出如何保護(hù)公司？

* 員工期權(quán)計(jì)劃通常如何建立？

* 如何確保多輪融資后創(chuàng)始人對(duì)公司的控制權(quán)？

……

在此，特別鳴謝漢坤律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人李朝應(yīng)先生、漢坤律師事務(wù)所合伙人王瑾女士的傾力支持。

初創(chuàng)公司法律問(wèn)題Q&A（二）| 公司法

來(lái)源 / 峰瑞資本法務(wù)團(tuán)隊(duì)、漢坤律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人李朝應(yīng)先生、合伙人王瑾女士

Q1：設(shè)立什么樣的主體作為創(chuàng)業(yè)載體？有限責(zé)任公司？股份有限公司？合伙企業(yè)？

有限責(zé)任公司、股份有限公司和合伙企業(yè)均屬于常見(jiàn)組織形式，有限責(zé)任公司和股份有限公司屬于獨(dú)立的法人組織，有限責(zé)任公司中股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，股份有限公司中股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限承擔(dān)有限責(zé)任；合伙企業(yè)是非法人組織，其合伙人承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任（簡(jiǎn)單理解即合伙人要以自有財(cái)產(chǎn)對(duì)合伙企業(yè)的債權(quán)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任）。

中國(guó)法律法規(guī)對(duì)有限責(zé)任公司、股份有限公司及合伙企業(yè)的設(shè)立、變更及組織形式等均有明確規(guī)定，相比較而言有限責(zé)任公司最為簡(jiǎn)單及便于操作。

Q2：如果只有一名創(chuàng)業(yè)者可否設(shè)立有限責(zé)任公司？一人有限公司的弊端？

只有一名創(chuàng)業(yè)者,且其為自然人或法人時(shí)，可以設(shè)立有限責(zé)任公司，即一人有限責(zé)任公司。

一人有限責(zé)任公司的主要弊端在于：

• 一人有限責(zé)任公司僅有一名股東，傳統(tǒng)的公司治理結(jié)構(gòu)難以發(fā)揮作用，缺乏相互監(jiān)督和制約的機(jī)制，容易使經(jīng)營(yíng)欠缺理性；

• 一人有限責(zé)任公司容易發(fā)生公司人格和股東人格的混同，如果一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)，則應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任;

• 一個(gè)自然人只能投資設(shè)立一個(gè)一人有限責(zé)任公司，且該一人有限責(zé)任公司不能再投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。

Q3：法人是什么？法定代表人是什么？法定代表人的法律地位？

法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人具有三方面的獨(dú)立性：人格獨(dú)立、財(cái)產(chǎn)獨(dú)立和責(zé)任獨(dú)立。法人以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)自己的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任，而法人成員以出資額為限對(duì)法人的債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。

法定代表人是依照法律或者法人章程的規(guī)定、代表法人從事民事活動(dòng)的負(fù)責(zé)人，是自然人。

法定代表人以法人名義從事的民事活動(dòng)，對(duì)外代表法人，其法律后果由法人承受。

Q4：如何設(shè)立公司？

有限責(zé)任公司的設(shè)立條件應(yīng)包括：

• 股東符合法定人數(shù)：有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東成立，如果只有一個(gè)自然人或法人，可以成立一人有限責(zé)任公司；有符合公司章程規(guī)定的全體股東認(rèn)繳的出資額；

• 股東共同制定公司章程；

• 由公司名稱(chēng)，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)；

• 有公司住所。

有限公司的設(shè)立流程應(yīng)當(dāng)包括：

• 訂立發(fā)起人協(xié)議：雖然法律法規(guī)并未規(guī)定此步驟，但發(fā)起人協(xié)議可以確定公司的基本方向，并明確各發(fā)起人在公司設(shè)立過(guò)程中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，有效防范設(shè)立過(guò)程中的法律風(fēng)險(xiǎn)；

• 名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)：由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)；準(zhǔn)備設(shè)立材料和文件：包括公司章程等公司設(shè)立所需要的文件；

• 辦理前置審批手續(xù)：根據(jù)實(shí)際情況，如果依據(jù)法律法規(guī)的規(guī)定，公司申請(qǐng)登記的經(jīng)營(yíng)范圍需要前置審批，應(yīng)當(dāng)以公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)的公司名稱(chēng)報(bào)送審批；

• 申請(qǐng)?jiān)O(shè)立：由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記；

• 簽發(fā)營(yíng)業(yè)執(zhí)照：依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》；

• 后續(xù)登記手續(xù)：公司憑公司登記機(jī)關(guān)核發(fā)的《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照》刻制印章，開(kāi)立銀行賬戶(hù)，申請(qǐng)納稅登記。

關(guān)于公司設(shè)立程序的具體要求，創(chuàng)業(yè)公司可以在主管登記機(jī)關(guān)的網(wǎng)站上進(jìn)行查詢(xún)，也可委托專(zhuān)業(yè)代理機(jī)構(gòu)辦理。

Q5：如何選擇公司住所地（即公司注冊(cè)地址）？

選擇公司住所地應(yīng)當(dāng)考慮的因素包括：

• 當(dāng)?shù)卣亩愂諆?yōu)惠政策或財(cái)政扶持政策；

• 當(dāng)?shù)卣谋O(jiān)管環(huán)境和行政效率；

• 當(dāng)?shù)卣畬?duì)企業(yè)融資和上市的支持；

• 當(dāng)?shù)氐漠a(chǎn)業(yè)聚集效應(yīng)和創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)氛圍。

另外需要注意的問(wèn)題包括：

• 住改商問(wèn)題：工商部門(mén)一般不允許將住宅作為公司住所地，但目前正在逐漸放寬限制。如果創(chuàng)業(yè)公司計(jì)劃使用住宅作為企業(yè)住所地，應(yīng)當(dāng)辦理房屋使用性質(zhì)的變更，例如經(jīng)有利害關(guān)系的業(yè)主同意，對(duì)于房屋使用性質(zhì)變更所需的具體條件，各地工商管理部門(mén)略有不同，應(yīng)當(dāng)進(jìn)一步咨詢(xún)主管的的具體工商管理部門(mén)要求；

• 一址多照問(wèn)題：工商部門(mén)一般不允許將同一場(chǎng)所登記為兩個(gè)以上企業(yè)的住所地，即“一址多照”，但目前同樣正在逐漸放寬限制。創(chuàng)業(yè)公司在租賃房屋時(shí)，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)該房屋所在地是否已被其他主體注冊(cè)為企業(yè)住所，同時(shí)結(jié)合當(dāng)?shù)毓ど坦芾聿块T(mén)對(duì)于“一址多照”的具體要求進(jìn)行判斷；

• 租賃登記問(wèn)題：租用商品房作為住所地，應(yīng)要求業(yè)主向房地產(chǎn)管理部門(mén)辦理租賃備案登記，否則可能會(huì)被主管部門(mén)責(zé)令期限改正；逾期不改正的，處以一千元以上一萬(wàn)元以下罰款的行政處罰；

• 實(shí)際辦公地址和注冊(cè)地址不一致問(wèn)題：公司的住所是公司主要辦事機(jī)構(gòu)所在地，公司住所只能有一個(gè)。公司在注冊(cè)地址之外的其他場(chǎng)所進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，應(yīng)相應(yīng)辦理注冊(cè)登記手續(xù)，否則存在被予以取締、沒(méi)收違法所得、甚至被處以罰款的風(fēng)險(xiǎn)，公司登記事項(xiàng)發(fā)生變更但未能及時(shí)辦理變更手續(xù)的，責(zé)令限期登記；逾期仍不登記的，可能被處以1萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下的罰款。

Q6：公司注冊(cè)資本多少合適？

雖然目前注冊(cè)資本是認(rèn)繳制，即僅在公司章程規(guī)定的出資期限內(nèi)完成出資即可，但在決定公司設(shè)立時(shí)的注冊(cè)資本數(shù)額，仍應(yīng)當(dāng)考慮如下因素：

• 特殊資質(zhì)要求：例如公司需要辦理增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可證，如果在省內(nèi)經(jīng)營(yíng)的，公司注冊(cè)資本應(yīng)當(dāng)不低于人民幣100萬(wàn)元，如果在全國(guó)或跨省經(jīng)營(yíng)的，公司注冊(cè)資本應(yīng)當(dāng)不低于人民幣1000萬(wàn)元；

• 特殊行業(yè)要求：目前某些行業(yè)仍存在注冊(cè)資本最低限制，主要存在于金融行業(yè)；

• 企業(yè)運(yùn)營(yíng)需要：應(yīng)當(dāng)根據(jù)公司創(chuàng)辦初期實(shí)際運(yùn)營(yíng)所需支出進(jìn)行決定，保證公司資金周轉(zhuǎn)正常；

• 上市計(jì)劃：公司上市條件應(yīng)當(dāng)包括發(fā)行人的注冊(cè)資本已足額繳納，因此如果公司存在上市計(jì)劃，需要綜合考慮股東的資金情況，避免注冊(cè)資本過(guò)高給股東帶來(lái)的資金壓力；

• 股東實(shí)際資金能力：公司注冊(cè)資本數(shù)額的多少?zèng)Q定了公司承擔(dān)民事責(zé)任的能力，當(dāng)公司資不抵債進(jìn)入破產(chǎn)程序時(shí)，股東應(yīng)當(dāng)在其認(rèn)繳的注冊(cè)資本范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任，因此股東在認(rèn)繳公司的注冊(cè)資本時(shí)應(yīng)當(dāng)量力而行。

Q7：除了貨幣外，什么資產(chǎn)可以作為股東對(duì)公司的出資？

有限責(zé)任公司股東出資的方式包括貨幣、實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)、其他公司股權(quán)、其他可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)。

股東不能出資的財(cái)產(chǎn)包括：無(wú)法用貨幣估價(jià)的財(cái)產(chǎn)、法律法規(guī)規(guī)定禁止轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)、根據(jù)其性能不能轉(zhuǎn)讓的財(cái)產(chǎn)、已設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)，例如勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營(yíng)權(quán)等。

對(duì)于非貨幣財(cái)產(chǎn)進(jìn)行出資的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行評(píng)估作價(jià)。

Q8：公司股東會(huì)及股東會(huì)的法定權(quán)利？

有限責(zé)任公司的股東會(huì)由全體股東組成，是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)與最高決策機(jī)構(gòu)，是除國(guó)有獨(dú)資公司、一人有限責(zé)任公司和外商獨(dú)資企業(yè)以外的有限責(zé)任公司的必設(shè)機(jī)構(gòu)。股東會(huì)行使下列職權(quán)：

• 決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；

• 選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；

• 審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；

• 審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；

• 審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

• 審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

• 對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；

• 對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；

• 對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；

• 修改公司章程；

• 公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

有限責(zé)任公司的表決權(quán)一般按照出資比例行使，但章程另有約定的除外。

股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。對(duì)其他表決事項(xiàng)的決議由代表二分之一以上表決權(quán)的股東通過(guò)即可，但章程另有約定的除外。

Q9：公司股東可以有外籍人士或外國(guó)公司嗎？

公司股東可以有外籍人士或者外國(guó)公司，所成立的公司即為外商投資企業(yè)。但需要考慮公司業(yè)務(wù)是否屬于外商投資限制類(lèi)或禁止類(lèi)行業(yè)（可參考《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》初步判斷），同時(shí)對(duì)于個(gè)別業(yè)務(wù)資質(zhì)（比如增值電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可證等）若公司存在外資成分，可能較難獲得。

另外，境內(nèi)個(gè)人不能直接與外國(guó)公司共同新設(shè)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)；較一般的純內(nèi)資有限公司而言，外商投資企業(yè)的設(shè)立及變更除工商手續(xù)外，還需要辦理商務(wù)部門(mén)的前置審批/備案手續(xù)。

涉及到外商投資的法律法規(guī)較為龐雜，建議出現(xiàn)此情況時(shí)尋求專(zhuān)業(yè)法律服務(wù)。

Q10：創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)的股權(quán)比例如何分配？

創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)的股權(quán)分配應(yīng)在創(chuàng)始人的角色、分工、是否全職、之前貢獻(xiàn)、未來(lái)貢獻(xiàn)等有共識(shí)之后盡早確定。創(chuàng)始人股權(quán)本質(zhì)上是根據(jù)每個(gè)創(chuàng)始人對(duì)公司未來(lái)的貢獻(xiàn)進(jìn)行分配。重要的是創(chuàng)始人在分配和討論的過(guò)程中做到公平和合理，且有利于公司經(jīng)營(yíng)和未來(lái)發(fā)展。同時(shí)，在只有兩名創(chuàng)始人的情況下，不建議采用平均分配的方式，以避免公司股東會(huì)決策僵局。

Q11：公司轉(zhuǎn)股或增資需要哪些程序？

就一般轉(zhuǎn)股而言，需要通過(guò)股東會(huì)決議（股東放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)）、簽署股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、支付轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)和相關(guān)稅費(fèi)、進(jìn)行工商變更。

就一般增資而言，需要通過(guò)董事會(huì)決議（同意增資）、股東會(huì)決議（批準(zhǔn)增資、股東放棄優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)）、增資股東按照合同約定繳納出資、進(jìn)行工商變更。

Q12：若公司擬轉(zhuǎn)股或增資，現(xiàn)有股東拒不配合怎么辦？

關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓?zhuān)汗蓶|向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書(shū)面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書(shū)面通知之日起滿(mǎn)三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買(mǎi)該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買(mǎi)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買(mǎi)比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

關(guān)于增加注冊(cè)資本：股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。

因此，公司進(jìn)行增資需要至少三分之二表決權(quán)股東同意。

特別注意，若發(fā)現(xiàn)存在現(xiàn)有股東拒不配合的可能性，則應(yīng)嚴(yán)格按照公司章程的規(guī)定召開(kāi)股東會(huì)進(jìn)行表決、充分履行通知義務(wù)，留存過(guò)程性文件以備后續(xù)產(chǎn)生糾紛時(shí)作為證據(jù)使用。

Q13：創(chuàng)始人退出公司時(shí)，如何保護(hù)公司？

1. 法定優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)：對(duì)于創(chuàng)始人轉(zhuǎn)股的，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)；

2. 創(chuàng)始人限制性股權(quán)：可在創(chuàng)業(yè)初期約定創(chuàng)始人的股權(quán)均為限制性股權(quán)，即約定在創(chuàng)始人持續(xù)與公司保持全職勞動(dòng)關(guān)系的前提下，自一定期限內(nèi)分期兌現(xiàn)（如兌現(xiàn)期為四年，每年或每月兌現(xiàn)一部分，此處的兌現(xiàn)可以簡(jiǎn)單理解為真正獲得其可以處置的股權(quán)，可以轉(zhuǎn)讓?zhuān)?/p>

如果創(chuàng)始人離職，對(duì)于已兌現(xiàn)的限制性股權(quán)可約定將表決權(quán)委托給其他創(chuàng)始人或投資人；對(duì)于未兌現(xiàn)的股權(quán)可以區(qū)分不同的理由進(jìn)行不同的處理：（1）如因創(chuàng)始人死亡、喪失行為能力、并非由于創(chuàng)始人違反勞動(dòng)合同、保密和不競(jìng)爭(zhēng)協(xié)議等特定原因，未兌現(xiàn)股權(quán)自特定原因發(fā)生后一次性全部?jī)冬F(xiàn)；（2）非因特定原因，其他股東有權(quán)按照一定比例，以較低的價(jià)格（如1元）購(gòu)買(mǎi)離職受限股東所持有的全部未兌現(xiàn)股權(quán)。

3. 創(chuàng)始人不競(jìng)爭(zhēng)義務(wù)：可在創(chuàng)業(yè)初期約定創(chuàng)始人不得于其直接或間接持有公司的任何股權(quán)期間、在公司任職期間以及離職后兩年內(nèi)，受雇于公司的競(jìng)爭(zhēng)者。

Q14：設(shè)立執(zhí)行董事還是董事會(huì)？執(zhí)行董事/董事會(huì)的法定權(quán)利有哪些？

股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會(huì)。董事會(huì)人員構(gòu)成最好是奇數(shù)，以避免決策僵局。對(duì)于有限責(zé)任公司而言，董事會(huì)人數(shù)為 3-13 名，股份有限公司可以是 5-19 名，在公司成立初期建議采用執(zhí)行董事或董事會(huì)人員人數(shù)盡量少一些，因?yàn)槲磥?lái)投資人進(jìn)入時(shí)往往要求董事會(huì)席位，若一開(kāi)始董事會(huì)人員過(guò)多，未來(lái)董事會(huì)席位恐怕無(wú)法滿(mǎn)足公司融資及管理需求。

董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

• 召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作；

• 執(zhí)行股東會(huì)的決議；

• 決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；

• 制訂公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；

• 制訂公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；

• 制訂公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案；

• 制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；

• 決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；

• 決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；

• 制定公司的基本管理制度。

Q15：如何知曉公司業(yè)務(wù)需要哪些資質(zhì)或牌照？

• 查找與業(yè)務(wù)相關(guān)的法律法規(guī)；

• 考慮當(dāng)?shù)乇O(jiān)管機(jī)關(guān)對(duì)于業(yè)務(wù)監(jiān)管的判斷口徑，對(duì)于一些法律上未明確界定的部分可參考擬進(jìn)行業(yè)務(wù)地區(qū)的相應(yīng)主管監(jiān)管機(jī)關(guān)的意見(jiàn)；

• 參考相似業(yè)務(wù)公司取得的資質(zhì)牌照；

• 與有經(jīng)驗(yàn)的中介機(jī)構(gòu)進(jìn)行溝通。

Q16：如何建立公司賬目？創(chuàng)業(yè)初期是否有必要規(guī)范財(cái)務(wù)管理？

創(chuàng)業(yè)初期公司內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)尚不完善，同時(shí)出于控制人工成本的考慮，可以委托專(zhuān)門(mén)的記賬公司或兼職財(cái)務(wù)人員進(jìn)行公司日常財(cái)務(wù)管理及報(bào)稅。創(chuàng)業(yè)初期的財(cái)務(wù)管理應(yīng)注意避免個(gè)人（尤其是股東）和公司財(cái)務(wù)的混同。建立基本賬目，能在此基礎(chǔ)上編制清晰的財(cái)務(wù)報(bào)表，避免涉稅風(fēng)險(xiǎn)，也有利于清楚掌握財(cái)務(wù)狀況，注意平衡營(yíng)利性和流動(dòng)性。

另外，對(duì)于投資人而言，對(duì)于被投資公司的財(cái)務(wù)盡職調(diào)查是基本的程序，若被投資公司存在財(cái)務(wù)管理不規(guī)范的情形，投資人通常會(huì)要求整改后再投資，財(cái)務(wù)整改可能會(huì)產(chǎn)生稅務(wù)成本，對(duì)于財(cái)務(wù)管理特別混亂的情形，投資人也可能會(huì) “望而卻步” ，導(dǎo)致公司錯(cuò)失融資機(jī)會(huì)。

Q17：公司股東可以直接把資金投入公司嗎？

股東應(yīng)以適當(dāng)名義向公司投入資金，否則有可能會(huì)被認(rèn)定為贈(zèng)與行為，進(jìn)而被認(rèn)定為公司收入、產(chǎn)生所得稅負(fù)擔(dān)。股東需要以適當(dāng)?shù)姆绞较蚬就度胭Y金才能保障股東的合法權(quán)益，常見(jiàn)的適當(dāng)出資方式如下：

• 繳付股東認(rèn)繳的注冊(cè)資本/認(rèn)購(gòu)公司增資；

• 股東借款。

Q18：初創(chuàng)公司招聘人員時(shí)，要注意的法律問(wèn)題有哪些？

初創(chuàng)公司在招聘人員時(shí)應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：

• 要求擬聘用人員提供原雇主出具的離職證明。根據(jù)勞動(dòng)合同法，用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；

• 在競(jìng)業(yè)禁止方面，公司應(yīng)當(dāng)要求擬聘用人員說(shuō)明是否與原雇主或其他主體簽署了競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議；在簽署勞動(dòng)合同的同時(shí)，與擬聘用人員簽署競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議；

• 在知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面，公司應(yīng)當(dāng)要求擬聘用人員說(shuō)明與原雇主簽署的關(guān)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)的協(xié)議內(nèi)容，說(shuō)明擬聘用人員所擁有、所創(chuàng)造的知識(shí)產(chǎn)權(quán)情況；在簽署勞動(dòng)合同的同時(shí)，與擬聘用人員簽署知識(shí)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；

• 在商業(yè)秘密保護(hù)方面，公司應(yīng)當(dāng)要求擬聘用人員承諾不使用前雇主的商業(yè)秘密；在簽署勞動(dòng)合同的同時(shí)，與擬聘用人員簽署保密協(xié)議；

• 員工要求自行繳納社保及住房公積金的，該等約定可能因違反有關(guān)法律法規(guī)而被認(rèn)定為無(wú)效，公司可能因此面臨被社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)、住房公積金管理中心要求補(bǔ)繳及行政處罰的風(fēng)險(xiǎn)，同時(shí)若員工就此提起勞動(dòng)仲裁、公司以員工要求自行繳納社保及住房公積金為由進(jìn)行抗辯也很難得到勞動(dòng)仲裁部門(mén)的支持；但如果公司確實(shí)因情勢(shì)所迫，不得不同意員工自行繳納的，應(yīng)當(dāng)與員工書(shū)面約定給予員工的勞動(dòng)報(bào)酬中有多少是用于員工自行繳納社保及住房公積金，以便在公司被要求補(bǔ)繳時(shí)，向員工要求不當(dāng)?shù)美颠€。

Q19：該如何穩(wěn)定員工，尤其是核心團(tuán)隊(duì)？

從法律角度講，可以通過(guò)如下方式穩(wěn)定員工：

• 勞動(dòng)合同；簽署正規(guī)的勞動(dòng)合同，明確勞動(dòng)年限，在法律允許的范圍內(nèi)約定離職的條件、程序及離職后事項(xiàng)；

• 競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議：在簽署勞動(dòng)合同的同時(shí)簽署競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議，約定離職之后一定期限（不超過(guò) 2 年）內(nèi)不得從事競(jìng)爭(zhēng)業(yè)務(wù)或在相同行業(yè)公司中就職；

• 限制性股權(quán)：給予員工（主要是核心員工）公司限制性股權(quán)，約定在公司就職滿(mǎn)一定年限內(nèi)分期兌現(xiàn)所獲得的限制性股權(quán)，從而有權(quán)轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)獲得收益；

• 員工期權(quán)計(jì)劃：制定員工期權(quán)計(jì)劃，授予符合一定條件的員工（如職位、資歷、就職年限及業(yè)績(jī)指標(biāo)等）員工期權(quán)，期權(quán)在一定年限內(nèi)分期兌現(xiàn)，進(jìn)而取得公司股權(quán);

• 與公司業(yè)績(jī)掛鉤的其他獎(jiǎng)勵(lì)，如虛擬股份（簡(jiǎn)單理解即約定在滿(mǎn)足一定條件的情況下，員工可以獲得一定公司股權(quán)比例對(duì)應(yīng)的分紅權(quán)，但不享有決策權(quán)）。

限制性股權(quán)、員工期權(quán)計(jì)劃及虛擬股份都需要結(jié)合公司的具體需求及現(xiàn)實(shí)情況進(jìn)行完整的制度設(shè)計(jì)，需要考量和關(guān)注的細(xì)節(jié)較多，建議尋求專(zhuān)業(yè)法律服務(wù)。

Q20：?jiǎn)T工有哪些法定 “福利” ？

員工享受如下法定福利：

• 五險(xiǎn)一金：公司應(yīng)為員工繳納單位負(fù)擔(dān)部分的社會(huì)保險(xiǎn)（養(yǎng)老保險(xiǎn)、醫(yī)療保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)及生育保險(xiǎn)）和住房公積金。

• 帶薪年假：?jiǎn)T工連續(xù)工作滿(mǎn) 12 個(gè)月以上（無(wú)論在本單位還是其他單位），享受 5 天帶薪年假；工作已滿(mǎn) 10 年不滿(mǎn) 20 年的，年休假 10 天；已滿(mǎn) 20 年的，年休假 15 天。

• 法定休假日：?jiǎn)T工享受法定休假日。

• 女員工產(chǎn)假：女員工生育享受不少于九十天的產(chǎn)假（注：各地政策略有差異）。

• 加班工資：公司安排員工延長(zhǎng)工作時(shí)間的，支付不低于工資的150%的工資報(bào)酬；休息日安排工作又不能安排補(bǔ)休的，支付不低于工資的200%的工資報(bào)酬；法定休假日安排勞動(dòng)者工作的，支付不低于工資的300%的工資報(bào)酬。

Q21：?jiǎn)T工的社保、住房公積金可否委托勞務(wù)中介公司代交？

委托勞務(wù)中介公司代繳社保、住房公積金，公司存在合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)有關(guān)法律法規(guī)，用人單位應(yīng)當(dāng)在其所在地為其員工繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)、繳存住房公積金。如公司委托勞務(wù)中介公司，由中介公司以自己名義為員工代繳社保和住房公積金，存在合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，可能面臨被社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)征收機(jī)構(gòu)、住房公積金管理中心責(zé)令改正及其他行政處罰。

多數(shù)情況下，在勞動(dòng)合同異地履行的情形下，員工要求公司為其在當(dāng)?shù)乩U納社保和住房公積金，我們建議公司在當(dāng)?shù)卦O(shè)立分支機(jī)構(gòu)，由分支機(jī)構(gòu)在當(dāng)?shù)貫閱T工繳納社保和住房公積金。

Q22：以勞務(wù)派遣的方式 “雇傭” 員工，注意事項(xiàng)有哪些？

根據(jù)勞務(wù)派遣相關(guān)規(guī)定，公司只能在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上使用勞務(wù)派遣。其中，輔助性崗位應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)公司內(nèi)部民主程序確定并公示。公司使用的勞務(wù)派遣人員數(shù)量不得超過(guò)其用工總量的 10%。

公司應(yīng)當(dāng)與持有《勞務(wù)派遣經(jīng)營(yíng)許可證》的勞務(wù)派遣單位簽署勞務(wù)派遣協(xié)議。

在用工過(guò)程中，公司應(yīng)當(dāng)向勞務(wù)派遣人員提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇，不得歧視勞務(wù)派遣人員。

Q23：可以聘用外籍員工嗎？聘用外籍員工該注意什么？

可以。公司應(yīng)為擬聘用的外國(guó)人申請(qǐng)就業(yè)許可，經(jīng)獲準(zhǔn)并取得《中華人民共和國(guó)外國(guó)人就業(yè)許可證書(shū)》后方可聘用。外國(guó)人應(yīng)持職業(yè)簽證入境（有互免簽證協(xié)議的，按協(xié)議辦理），入境后取得《外國(guó)人就業(yè)證》和外國(guó)人居留證件，方可在中國(guó)境內(nèi)就業(yè)。

公司與被聘用的外國(guó)人應(yīng)依法訂立勞動(dòng)合同、為其繳納社會(huì)保險(xiǎn)。勞動(dòng)合同的期限最長(zhǎng)不得超過(guò)五年。勞動(dòng)合同期限屆滿(mǎn)即行終止，但按規(guī)定履行審批手續(xù)后可以續(xù)訂。

外國(guó)人在中國(guó)就業(yè)的用人單位必須與其就業(yè)證所注明的單位相一致。用人單位應(yīng)為外國(guó)人辦理就業(yè)證年檢手續(xù)。逾期未辦的，就業(yè)證自行失效。

Q24：創(chuàng)始人可以去兼職嗎？

如創(chuàng)始人在其他企業(yè)兼職，可能會(huì)存在以下問(wèn)題：

• 兼職創(chuàng)始人無(wú)法全身心投入到初創(chuàng)公司中，可能影響企業(yè)發(fā)展的進(jìn)度，并且從創(chuàng)業(yè)項(xiàng)目中途撤離的幾率比較高；

• 投資人一般不接受創(chuàng)業(yè)者在初創(chuàng)公司外進(jìn)行兼職，認(rèn)為不利于初創(chuàng)公司發(fā)展；

• 兼職過(guò)程中創(chuàng)造的職務(wù)作品，可能會(huì)因身份的不確定性造成職務(wù)作品所附知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬產(chǎn)生分歧，從而給初創(chuàng)公司造成損害。

Q25：什么是員工股權(quán)激勵(lì)？

指員工通過(guò)一定形式獲取公司一部分股權(quán)的激勵(lì)制度，使員工能夠以股東的身份參與企業(yè)決策、分享利潤(rùn)、承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，從而勤勉盡責(zé)地為公司的長(zhǎng)期發(fā)展服務(wù)。

Q26：?jiǎn)T工股權(quán)激勵(lì)有哪幾種常見(jiàn)方式？

常見(jiàn)的方式包括限制性股權(quán)（主要針對(duì)創(chuàng)始人及核心員工，被授予人名義上取得公司股權(quán)并被登記為公司股東，但其股東權(quán)利受到一定限制，如在一定年限內(nèi)分期兌現(xiàn)、轉(zhuǎn)讓等）、員工期權(quán)（員工被授予期權(quán)，在滿(mǎn)足一定條件下要求可要求行權(quán)進(jìn)而獲得公司股權(quán)）及虛擬股份（員工始終不持有公司股權(quán)，僅獲得相當(dāng)于一定持股比例的少量股東權(quán)利，如分紅權(quán)）。

Q27：?jiǎn)T工期權(quán)計(jì)劃通常如何建立？

鑒于員工一旦行使員工期權(quán)，公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)就會(huì)發(fā)生變更，因此為了保持公司股權(quán)的穩(wěn)定性，一般會(huì)設(shè)立有限合伙作為員工股權(quán)激勵(lì)平臺(tái)（通常創(chuàng)始人作為有限合伙的普通合伙人，負(fù)責(zé)有限合伙的管理，被授予員工期權(quán)的員工作為有限合伙的有限合伙人、享有有限合伙的份額，該等份額以一定機(jī)制與創(chuàng)業(yè)公司的股權(quán)相對(duì)應(yīng)，以便員工行使員工期權(quán)后通過(guò)處置有限合伙的份額進(jìn)而處置公司股權(quán)），創(chuàng)始人以較低的價(jià)格轉(zhuǎn)讓公司股權(quán)予員工持股平臺(tái)，用于實(shí)施員工期權(quán)計(jì)劃。在創(chuàng)業(yè)初期，也可通過(guò)創(chuàng)始人代持的方式實(shí)施員工期權(quán)計(jì)劃。

Q28：書(shū)面合同的必要性？如何修改及變更合同？

盡管我國(guó)《合同法》認(rèn)可口頭形式訂立的合同，但是法律也規(guī)定了一些特定的合同必須采取書(shū)面形式訂立，例如：融資租賃合同、建設(shè)工程合同、技術(shù)開(kāi)發(fā)合同、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同、合伙協(xié)議。和口頭合同相比，書(shū)面合同具有確定性，是合同履行的重要依據(jù)，有利于避免合同糾紛。

修改或變更合同有以下兩種方式：

• 由原合同各方解除原合同并重新訂立新的合同；

• 由原合同各方訂立補(bǔ)充協(xié)議：對(duì)于合同中的內(nèi)容沒(méi)有約定或者約定不明確的內(nèi)容，合同雙方可以通過(guò)協(xié)商一致并簽訂補(bǔ)充協(xié)議修改或變更合同內(nèi)容，不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。

Q29：如何申請(qǐng)成為高新技術(shù)企業(yè)，被認(rèn)定為高新技術(shù)企業(yè)的好處？

高新技術(shù)企業(yè)是指在《國(guó)家重點(diǎn)支持的高新技術(shù)領(lǐng)域》內(nèi)，持續(xù)進(jìn)行研究開(kāi)發(fā)與技術(shù)成果轉(zhuǎn)化，形成企業(yè)核心自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)，并以此為基礎(chǔ)開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，在中國(guó)境內(nèi)（不包括港、澳、臺(tái)地區(qū)）注冊(cè)的居民企業(yè)。

企業(yè)在申請(qǐng)認(rèn)定為高新技術(shù)企業(yè)時(shí)需滿(mǎn)足一定的條件，例如：申請(qǐng)認(rèn)定時(shí)須注冊(cè)成立一年以上，企業(yè)通過(guò)自主研發(fā)、受讓、受贈(zèng)、并購(gòu)等方式，獲得對(duì)其主要產(chǎn)品(服務(wù))在技術(shù)上發(fā)揮核心支持作用的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的所有權(quán)，企業(yè)從事研發(fā)和相關(guān)技術(shù)創(chuàng)新活動(dòng)的科技人員占企業(yè)當(dāng)年職工總數(shù)的比例不低于 10%，企業(yè)近三個(gè)會(huì)計(jì)年度的研發(fā)費(fèi)用總額占同期銷(xiāo)售收入總額的比例需達(dá)到一定標(biāo)準(zhǔn)，近一年高新技術(shù)產(chǎn)品（服務(wù)）收入占企業(yè)同期總收入的比例不低于 60% 等。

在滿(mǎn)足上述條件后，企業(yè)可通過(guò)以下程序申請(qǐng)認(rèn)定為高新技術(shù)企業(yè)：

在高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)定管理工作網(wǎng)（高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)定工作網(wǎng)）按照要求填寫(xiě)《企業(yè)注冊(cè)登記表》，通過(guò)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)提交至認(rèn)定機(jī)構(gòu)（一般來(lái)講，省級(jí)、計(jì)劃單列市科技行政主管部門(mén)為高新技術(shù)企業(yè)的認(rèn)定機(jī)構(gòu)，例如：北京市科學(xué)技術(shù)委員會(huì)、深圳市科技創(chuàng)新委員會(huì)）。認(rèn)定機(jī)構(gòu)核對(duì)企業(yè)注冊(cè)信息無(wú)誤后會(huì)在網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)上確認(rèn)激活，激活后，企業(yè)可以直接向認(rèn)定機(jī)構(gòu)提交認(rèn)定申請(qǐng)，在系統(tǒng)填寫(xiě)《高新技術(shù)企業(yè)認(rèn)定申請(qǐng)書(shū)》，并在線提交認(rèn)定機(jī)構(gòu)指導(dǎo)的證明材料。之后經(jīng)過(guò)認(rèn)定機(jī)構(gòu)專(zhuān)家組評(píng)審、認(rèn)定機(jī)構(gòu)認(rèn)定及公示后頒發(fā)《高新技術(shù)企業(yè)證書(shū)》。

高新技術(shù)企業(yè)可享受一系列優(yōu)惠政策和待遇：

• 申報(bào)享受稅收優(yōu)惠政策：企業(yè)在獲得高新技術(shù)企業(yè)資格后，自高新技術(shù)企業(yè)證書(shū)頒發(fā)之日所在年度起可享受稅收優(yōu)惠。企業(yè)可在主管稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理稅收優(yōu)惠手續(xù)，其企業(yè)所得稅的稅率由原來(lái)的 25% 降為 15%。

• 國(guó)家科研經(jīng)費(fèi)支持和財(cái)政撥款：經(jīng)認(rèn)定的高新技術(shù)企業(yè)有機(jī)會(huì)享受?chē)?guó)家、地方有關(guān)優(yōu)惠政策，并可能獲得國(guó)家、省級(jí)、市級(jí)的科研經(jīng)費(fèi)支持和財(cái)政撥款等資助。

• 用地政策優(yōu)惠：在用地方面，高新技術(shù)企業(yè)可享受一定的政策優(yōu)惠：同等條件下，高新技術(shù)企業(yè)可優(yōu)先購(gòu)置研發(fā)和生產(chǎn)性用地；高新技術(shù)企業(yè)和高新技術(shù)項(xiàng)目的科研、生產(chǎn)用地，免收土地使用權(quán)出讓金；免收購(gòu)買(mǎi)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)用房的交易手續(xù)費(fèi)和產(chǎn)權(quán)登記費(fèi)以及相關(guān)收費(fèi)；契稅由財(cái)政部門(mén)按實(shí)際交納額給予返還；高新技術(shù)企業(yè)和高新技術(shù)項(xiàng)目新建或新購(gòu)置的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所，自建成或購(gòu)置之日起五年內(nèi)免征房產(chǎn)稅等。

• 人才激勵(lì)政策：目前個(gè)別地區(qū)出臺(tái)了一系列對(duì)高新技術(shù)人才的激勵(lì)政策，比如：高新技術(shù)企業(yè)可申報(bào)人才引進(jìn)，為專(zhuān)業(yè)技術(shù)人員辦理落戶(hù)。

Q30：申請(qǐng)軟件企業(yè)認(rèn)定和軟件產(chǎn)品登記（ “雙軟證書(shū)”）有何益處？

1. 軟件企業(yè)認(rèn)定

以軟件產(chǎn)品開(kāi)發(fā)銷(xiāo)售（營(yíng)業(yè)）為主營(yíng)業(yè)務(wù)且同時(shí)符合下列條件的企業(yè)可以申請(qǐng)軟件企業(yè)認(rèn)定：

• 在中國(guó)境內(nèi)（不包括港、澳、臺(tái)地區(qū)）依法注冊(cè)的居民企業(yè)；

• 匯算清繳年度具有勞動(dòng)合同關(guān)系且具有大學(xué)專(zhuān)科以上學(xué)歷的職工人數(shù)占企業(yè)月平均職工總?cè)藬?shù)的比例不低于 40%，其中研究開(kāi)發(fā)人員占企業(yè)月平均職工總數(shù)的比例不低于 20%；

• 擁有核心關(guān)鍵技術(shù)，并以此為基礎(chǔ)開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，且匯算清繳年度研究開(kāi)發(fā)費(fèi)用總額占企業(yè)銷(xiāo)售（營(yíng)業(yè)）收入總額的比例不低于 6%；其中，企業(yè)在中國(guó)境內(nèi)發(fā)生的研究開(kāi)發(fā)費(fèi)用金額占研究開(kāi)發(fā)費(fèi)用總額的比例不低于 60%；

• 匯算清繳年度軟件產(chǎn)品開(kāi)發(fā)銷(xiāo)售（營(yíng)業(yè)）收入占企業(yè)收入總額的比例不低于50%（嵌入式軟件產(chǎn)品和信息系統(tǒng)集成產(chǎn)品開(kāi)發(fā)銷(xiāo)售（營(yíng)業(yè)）收入占企業(yè)收入總額的比例不低于 40%），其中：軟件產(chǎn)品自主開(kāi)發(fā)銷(xiāo)售（營(yíng)業(yè)）收入占企業(yè)收入總額的比例不低于 40%（嵌入式軟件產(chǎn)品和信息系統(tǒng)集成產(chǎn)品開(kāi)發(fā)銷(xiāo)售（營(yíng)業(yè)）收入占企業(yè)收入總額的比例不低于 30%）；

• 主營(yíng)業(yè)務(wù)擁有自主知識(shí)產(chǎn)權(quán)；

• 具有與軟件開(kāi)發(fā)相適應(yīng)軟硬件設(shè)施等開(kāi)發(fā)環(huán)境（如合法的開(kāi)發(fā)工具等）；

• 匯算清繳年度未發(fā)生重大安全、重大質(zhì)量事故或嚴(yán)重環(huán)境違法行為。

軟件企業(yè)享受如下稅收優(yōu)惠：

• 增值稅即征即退政策所退還的稅款，由企業(yè)用于研究開(kāi)發(fā)軟件產(chǎn)品和擴(kuò)大再生產(chǎn)，不作為企業(yè)所得稅應(yīng)稅收入，不予征收企業(yè)所得稅。

• 自獲利年度起，第一年和第二年免征企業(yè)所得稅，第三年至第五年減半征收企業(yè)所得稅。

• 國(guó)家規(guī)劃布局內(nèi)的重點(diǎn)軟件生產(chǎn)企業(yè)，如當(dāng)年未享受免稅優(yōu)惠的，減按10％的稅率征收企業(yè)所得稅。

• 軟件生產(chǎn)企業(yè)的職工培訓(xùn)費(fèi)用，可按實(shí)際發(fā)生額在計(jì)算應(yīng)納稅所得額時(shí)扣除。

2. 軟件產(chǎn)品登記

滿(mǎn)足下列條件的軟件產(chǎn)品，經(jīng)主管稅務(wù)機(jī)關(guān)審核批準(zhǔn)，可以享受相應(yīng)的稅收優(yōu)惠政策：

• 取得省級(jí)軟件產(chǎn)業(yè)主管部門(mén)認(rèn)可的軟件檢測(cè)機(jī)構(gòu)出具的檢測(cè)證明材料；

• 取得軟件產(chǎn)業(yè)主管部門(mén)頒發(fā)的《軟件產(chǎn)品登記證書(shū)》或著作權(quán)行政管理部門(mén)頒發(fā)的《計(jì)算機(jī)軟件著作權(quán)登記證書(shū)》。

對(duì)于符合上述條件的軟件產(chǎn)品，經(jīng)主管稅務(wù)機(jī)關(guān)審核批準(zhǔn)，按17%稅率征收增值稅后，對(duì)其增值稅實(shí)際稅負(fù)超過(guò)3%的部分實(shí)行即征即退政策。

Q31：如何保護(hù)公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)？

公司應(yīng)及時(shí)向相關(guān)部門(mén)申請(qǐng)保護(hù)商標(biāo)、專(zhuān)利、著作權(quán)、域名等知識(shí)產(chǎn)權(quán)，例如：在商標(biāo)局注冊(cè)商標(biāo)、向?qū)＠稚暾?qǐng)專(zhuān)利以取得相應(yīng)的專(zhuān)利權(quán)、向軟件登記管理機(jī)構(gòu)辦理軟件著作權(quán)登記，從而避免在產(chǎn)生知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛時(shí)因無(wú)法提供有力證據(jù)而處于被動(dòng)地位。

公司還應(yīng)當(dāng)重視企業(yè)內(nèi)部的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)工作，公司可以與員工簽訂保密協(xié)議和競(jìng)業(yè)協(xié)議，明確員工的保密義務(wù)，規(guī)定員工離職時(shí)不得帶走與知識(shí)產(chǎn)權(quán)有關(guān)的材料，離職后一段時(shí)間不得從事與原公司業(yè)務(wù)相同、類(lèi)似或者有競(jìng)爭(zhēng)性的工作。在勞動(dòng)合同中明確員工在任職期間所產(chǎn)生的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的歸屬。此外，公司還可以委托有資質(zhì)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)公司長(zhǎng)期跟蹤公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)的發(fā)展和保護(hù)，一旦發(fā)現(xiàn)有相近或類(lèi)似的侵權(quán)產(chǎn)品，及時(shí)提醒公司采取措施。

Q32：當(dāng)發(fā)現(xiàn)公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)被侵犯時(shí)，公司應(yīng)該做什么？

當(dāng)公司發(fā)現(xiàn)知識(shí)產(chǎn)權(quán)被侵犯時(shí)首先應(yīng)當(dāng)收集證據(jù)，主要包括證明專(zhuān)利權(quán)屬的證據(jù)、證明對(duì)方已經(jīng)實(shí)施或者將要實(shí)施侵犯公司知識(shí)產(chǎn)權(quán)的證據(jù)、賠償金額證據(jù)。

為了有效維護(hù)公司的知識(shí)產(chǎn)權(quán)價(jià)值，公司還應(yīng)及時(shí)采取措施。建議公司在此過(guò)程中積極尋求專(zhuān)業(yè)律師的意見(jiàn)，采取合理、有效的解決方法。解決方法包括與侵權(quán)方協(xié)商解決或在第三方（例如：知識(shí)產(chǎn)權(quán)糾紛人民調(diào)解組織）的調(diào)解下達(dá)成和解協(xié)議，如果協(xié)商不成，可以采取以下方式：

• 向有關(guān)部門(mén)舉報(bào)：公司可以向工商局、專(zhuān)利局、版權(quán)局等行政部門(mén)舉報(bào)，要求侵權(quán)企業(yè)停止侵權(quán)，同時(shí)對(duì)其進(jìn)行行政處罰。以北京地區(qū)為例，北京保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)舉報(bào)投訴接收平臺(tái)通過(guò)12330熱線、網(wǎng)絡(luò)（http://www.）、微信（ID：beijing12330）、面訪等多種方式，接收北京地區(qū)專(zhuān)利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、商業(yè)秘密等七類(lèi)知識(shí)產(chǎn)權(quán)違法行為的舉報(bào)投訴，繼而轉(zhuǎn)交到有關(guān)行政執(zhí)法部門(mén)進(jìn)行行政處理。

• 向公安局或海關(guān)等機(jī)構(gòu)檢舉：情節(jié)嚴(yán)重的，公司可以請(qǐng)求對(duì)侵權(quán)責(zé)任方予以刑事處罰，從而在根本上制止侵權(quán)行為的再次發(fā)生。涉及海關(guān)備案、海關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的，可向海關(guān)部門(mén)提出查處。

• 向人民法院提起訴訟：公司可以向侵權(quán)行為地、被告所在地等相關(guān)人民法院提起民事訴訟，請(qǐng)求法院判令侵權(quán)方停止侵權(quán)，賠償損失。公司有權(quán)申請(qǐng)對(duì)侵權(quán)方的侵權(quán)證據(jù)進(jìn)行訴訟保全，申請(qǐng)法院強(qiáng)制令，禁止侵權(quán)方繼續(xù)侵權(quán)行為。為保證日后經(jīng)濟(jì)賠償?shù)膱?zhí)行，公司還可以申請(qǐng)對(duì)侵權(quán)方的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行訴訟保全。

Q33：當(dāng)發(fā)現(xiàn)公司侵犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)時(shí)該如何補(bǔ)救？

如果公司侵犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)且無(wú)法證明有合法來(lái)源，公司應(yīng)立即停止侵權(quán)行為，及時(shí)采取補(bǔ)救措施避免侵權(quán)后果的進(jìn)一步擴(kuò)大，比如，將涉嫌侵權(quán)的商品下架，停止銷(xiāo)售，獲得合法授權(quán)或許可等。公司可以積極與權(quán)利人進(jìn)行協(xié)商和解，盡量減少賠償數(shù)額，避免涉入訴訟或仲裁。另外，如果公司可以證明侵權(quán)商品或產(chǎn)品具有合法來(lái)源，公司不承擔(dān)賠償責(zé)任。建議公司在日常運(yùn)營(yíng)中，盡可能審查供應(yīng)商是否有生產(chǎn)或銷(xiāo)售相應(yīng)商品的資質(zhì)及授權(quán)或取得相應(yīng)的證明文件（如：商標(biāo)、著作權(quán)、專(zhuān)利證明、權(quán)利人許可生產(chǎn)或銷(xiāo)售的授權(quán)證明等），并在與供應(yīng)商的協(xié)議中要求其承諾不侵犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)，否則公司有權(quán)就公司因此遭受的損失要求其賠償。

Q34：如果公司被起訴或被提起仲裁怎么處理？

訴訟和仲裁都具有很強(qiáng)的程序性和時(shí)效性，如果公司被起訴或被提起仲裁，公司應(yīng)積極應(yīng)對(duì)，第一時(shí)間向法律專(zhuān)業(yè)人士尋求幫助、及時(shí)到法院或仲裁委領(lǐng)取涉案應(yīng)訴材料。此外，建議公司及時(shí)在公司內(nèi)部進(jìn)行訴訟證據(jù)保全，確定與案件相關(guān)的文件、材料、人員，盡可能保留所有證據(jù)。同時(shí)，公司法務(wù)可與公司的公關(guān)團(tuán)隊(duì)進(jìn)行溝通，提前準(zhǔn)備媒體聲明，以便在關(guān)鍵時(shí)刻保護(hù)公司的聲譽(yù)。

Q35：如果公司利益被損害，該如何保護(hù)自己？

公司可先與對(duì)方進(jìn)行溝通，自行協(xié)商解決。公司也可委托律師向?qū)Ψ桨l(fā)律師函，一方面向?qū)Ψ街赋銎淝謾?quán)行為所在、強(qiáng)調(diào)問(wèn)題的嚴(yán)重性、要求對(duì)方停止侵權(quán)行為以及公司后續(xù)擬采取的法律行動(dòng)，一方面通過(guò)發(fā)函順延訴訟時(shí)效。如果情況允許，律師函還可以促使雙方達(dá)成庭外調(diào)解協(xié)議。公司如希望通過(guò)法律途徑解決，可以采取提起訴訟或仲裁的方式。

Q36：公司運(yùn)營(yíng)缺少資金時(shí)，有哪些主要融資渠道？

從初創(chuàng)公司是否承擔(dān)債務(wù)的角度出發(fā)分為債權(quán)融資、股權(quán)融資和混合型融資：

• 對(duì)于初創(chuàng)公司而言，股權(quán)融資的典型方式是引進(jìn)VC/PE等財(cái)務(wù)投資人或戰(zhàn)略投資人，通過(guò)稀釋股權(quán)獲得投資。投資人以高于注冊(cè)資本的金額認(rèn)購(gòu)公司的股權(quán)，高于注冊(cè)資本的部分（即溢價(jià)）計(jì)入公司的資本公積。

• 典型的債權(quán)融資是銀行貸款或信托貸款，但傳統(tǒng)商業(yè)銀行或信托公司對(duì)于擔(dān)保要求較高，對(duì)于初創(chuàng)公司可能高不可攀。但商業(yè)銀行中不乏貼近初創(chuàng)公司的需求者，如浦發(fā)硅谷銀行提供的不以抵押品或企業(yè)是否盈利為判斷指標(biāo)的貸款產(chǎn)品。

• 混合型融資是指結(jié)合債權(quán)融資和股權(quán)融資特點(diǎn)的融資方式，如可轉(zhuǎn)債融資?？赊D(zhuǎn)債融資是指投資人向公司提供借款，同時(shí)可以在未來(lái)選擇要求公司償還借款，或者將借款轉(zhuǎn)化為對(duì)公司的股權(quán)（如公司較為強(qiáng)勢(shì)的情況下，也可以設(shè)計(jì)為公司達(dá)到一定的條件，該債權(quán)自動(dòng)依照預(yù)先設(shè)定的條件轉(zhuǎn)化為公司股權(quán)）?；旌闲腿谫Y是投資人在初步接觸公司階段慣常使用的工具。

Q37：通常股權(quán)融資的流程是什么？

股權(quán)融資的流程一般分為四個(gè)步驟：

• 前期接觸，簽一個(gè)Term Sheet；

• 投資人進(jìn)行盡職調(diào)查，然后形成一個(gè)投資決策的依據(jù)；

• 起草投資協(xié)議和談判；

• 交割，所謂的交割就是公司取得投資、投資人取得股權(quán)。

通常在投資協(xié)議中會(huì)約定公司的交割后承諾（對(duì)交割需要公司完成的事項(xiàng)作出承諾），公司也應(yīng)注意履行，以避免被追究違約責(zé)任。

Q38：股權(quán)融資是采用增資方式還是轉(zhuǎn)股方式？

增資是指投資人向公司購(gòu)買(mǎi)新股，出售股權(quán)一方是公司，投資款項(xiàng)進(jìn)入公司，此時(shí)公司的現(xiàn)有股東被稀釋?zhuān)晦D(zhuǎn)股時(shí)投資人向公司的現(xiàn)有股東購(gòu)買(mǎi)股權(quán)，出售股權(quán)一方是現(xiàn)有股東，投資款被現(xiàn)有股東獲得，未出售股權(quán)的現(xiàn)有股東不被稀釋。

即便兩種模式下，投資人的投資額和股權(quán)比例一致，但在轉(zhuǎn)股模式下，公司沒(méi)有任何資金進(jìn)賬，這對(duì)于投資人并非最佳的選擇。但對(duì)于公司的現(xiàn)有股東而言，轉(zhuǎn)股實(shí)際上是現(xiàn)有股東的一次退出機(jī)會(huì)，可以通過(guò)向投資人轉(zhuǎn)股鎖定部分收益。

Q39：什么是境外架構(gòu)？需要搭建境外架構(gòu)嗎？

所謂境外架構(gòu)，就是在境外設(shè)立公司直接或間接持有或控制境內(nèi)實(shí)際運(yùn)營(yíng)公司的股權(quán)，境外架構(gòu)比較常見(jiàn)的模式包括直接的股權(quán)關(guān)系（即創(chuàng)始人通過(guò)境外公司持有境內(nèi)公司股權(quán)）以及通過(guò)協(xié)議的方式對(duì)境內(nèi)公司實(shí)現(xiàn)控制（VIE 結(jié)構(gòu)）。是否搭建境外架構(gòu)，主要需要考慮：

• 公司是否希望獲得美元基金的投資，公司吸引來(lái)的投資是美元還是人民幣。美元基金慣常投資于境外實(shí)體，法規(guī)成熟，對(duì)投資人較為友好，受到的管制更少。

• 公司是否從事外資限制的行業(yè)。即便是引進(jìn)境外美元投資，也可以通過(guò)在境內(nèi)設(shè)立中外合資企業(yè)的方式實(shí)現(xiàn)。但如公司從事的是限制或禁止外商投資的領(lǐng)域（TMT 行業(yè)即是典型），則中外合資企業(yè)此路不通，需要考慮搭建VIE結(jié)構(gòu)或者放棄境外架構(gòu)。

• 公司是否希望在境外上市（一般為美國(guó)或香港），雖然對(duì)于早期初創(chuàng)公司，上市仍然較為遙遠(yuǎn)，但在一開(kāi)始的架構(gòu)設(shè)計(jì)往往決定最終的走向（當(dāng)然，公司也可以在上市前臨時(shí)搭建境外架構(gòu)，或?qū)ΜF(xiàn)有結(jié)構(gòu)進(jìn)行調(diào)整）。

Q40：什么是 VIE （協(xié)議控制模式）？

除了直接持股，境外架構(gòu)中一種比較常見(jiàn)的模式就是協(xié)議控制，即 VIE 架構(gòu)，是指境外注冊(cè)的控股實(shí)體與境內(nèi)的業(yè)務(wù)運(yùn)營(yíng)實(shí)體不存在直接或間接的持股關(guān)系，境外的控股實(shí)體通過(guò)協(xié)議約定的方式控制境內(nèi)的運(yùn)營(yíng)實(shí)體。

• 創(chuàng)始人在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立一家公司（運(yùn)營(yíng)公司）。運(yùn)營(yíng)公司的是整個(gè)架構(gòu)內(nèi)從事業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)主體和收入來(lái)源；

• 創(chuàng)始人通過(guò)其在境外設(shè)立的一系列境外公司最終回到境內(nèi)設(shè)立一家外商獨(dú)資企業(yè)（WFOE）。WFOE 將與創(chuàng)始人持股的運(yùn)營(yíng)公司簽署控制協(xié)議（一般包括業(yè)務(wù)合作協(xié)議、借款協(xié)議、股權(quán)質(zhì)押協(xié)議、獨(dú)家購(gòu)買(mǎi)權(quán)協(xié)議、授權(quán)委托書(shū)等）。通過(guò)控制協(xié)議，WFOE 實(shí)際取得運(yùn)營(yíng)公司的大部分甚至全部管理權(quán)、表決權(quán)和利潤(rùn)，從而實(shí)現(xiàn)合并財(cái)務(wù)報(bào)表的目的。

Q41：什么是 Term Sheet？

Term Sheet 又稱(chēng) TS、投資意向書(shū)、條款清單等，是在 VC 投資中投資人初步確定投資意向后，向創(chuàng)始人羅列的本次投資的核心條款，一般包括投資金額、股權(quán)比例、交割條件、投資人的主要權(quán)利等。Term Sheet 的作用是提綱挈領(lǐng)，總結(jié)雙方就本次投資商業(yè)條款的一些共識(shí)，減少日后起草投資協(xié)議過(guò)程中的溝通成本。

Term Sheet 整體一般不具有法律約束力，僅僅是君子協(xié)議。但部分條款，比如獨(dú)家期（限制公司和創(chuàng)始人與其他投資人接觸的條款）、保密、費(fèi)用承擔(dān)等條款往往特別說(shuō)明具有約束力，畢竟在簽署 Term Sheet 至投資協(xié)議簽署往往有時(shí)間間隔，投資人希望提前鎖定投資機(jī)會(huì)。

進(jìn)一步地，即便是不具有約束力的條款（如投資人的主要權(quán)利），也有很重大的意義，因?yàn)槿绻?Term Sheet 中談定的事項(xiàng)，后續(xù)會(huì)反映在投資協(xié)議中，而投資協(xié)議無(wú)疑是約束性的。如果在投資協(xié)議談判階段，任何一方推翻 Term Sheet 中談定的事項(xiàng)，會(huì)被認(rèn)為前后立場(chǎng)不一致，處于不利的談判地位。因此，對(duì)于 Term Sheet，切不可因其無(wú)約束力就大筆一揮。

Q42：投資協(xié)議中為什么要有公司出具的披露函？

披露函一般作為上表中的投資協(xié)議（如增資協(xié)議或境外結(jié)構(gòu)中的 Share Purchase Agreement）的一個(gè)部分，是對(duì)投資協(xié)議中陳述和保證條款的補(bǔ)正、說(shuō)明和反面披露。投資協(xié)議很大的一塊內(nèi)容是公司和創(chuàng)始人的陳述和保證，即對(duì)于交割日前公司的各方面狀況作出說(shuō)明。這些陳述和保證都是標(biāo)準(zhǔn)化的合同用語(yǔ)，基本都是確認(rèn)公司不存在瑕疵。但實(shí)際上公司的情況多種多樣，不可能完美無(wú)瑕。因此，需要披露函對(duì)陳述和保證進(jìn)行修正，是一種否定之否定，也是對(duì)投資人履行披露義務(wù)。

披露函一般由公司方面聘請(qǐng)的律師準(zhǔn)備，并在交割時(shí)連同投資協(xié)議簽署版本發(fā)給投資人。

Q43：如何平衡新投資人和前輪投資人之間的利益？

公司在 B 輪融資及以后，需要考慮協(xié)調(diào)不同新投資人和前輪投資人之間權(quán)利的平衡。通常來(lái)說(shuō)，公司往往希望新投資人沿用前輪投資人的權(quán)利，減少談判成本。即便投資人同意公司的提議，一般也會(huì)強(qiáng)調(diào)對(duì)于清算優(yōu)先權(quán)等權(quán)利的行使順序，新投資人要優(yōu)先于前輪投資人。

Q44：如何確保多輪融資后創(chuàng)始人對(duì)公司的控制權(quán)？

公司多輪融資后，創(chuàng)始人的股份比例已經(jīng)大為稀釋?zhuān)涑止杀壤餐陀?0%甚至不再是最大單一股東。在此種情況下，創(chuàng)始人可以通過(guò)如下方式綁定對(duì)公司的控制權(quán)：

• 在董事會(huì)成員總數(shù)上，盡量設(shè)置單數(shù)，而且創(chuàng)始人一方可以提名或委派的董事人數(shù)要占優(yōu)。比如 7 名董事中，創(chuàng)始人指派至少 4 名。下一輪新投資人要求指派一名董事，則總數(shù)增加至 9 名，創(chuàng)始人指派至少 5 名；

• 與其他股東合縱連橫或一致行動(dòng)，要求其他創(chuàng)始人或投資人將投票權(quán)授予創(chuàng)始人，由創(chuàng)始人代為表決；

• 如采用境外架構(gòu)，還可以設(shè)置 AB 股。即某一類(lèi)普通股的投票權(quán)是其他股份代表的表決權(quán)的數(shù)倍。但是如果采用內(nèi)資架構(gòu)，則由于中國(guó)公司法強(qiáng)調(diào)同股同權(quán)，因此 AB 股在中國(guó)暫無(wú)法落地。

Q45：什么時(shí)候開(kāi)始考慮上市？

上市是公司發(fā)展過(guò)程中里程碑性質(zhì)的事件，在不同的公開(kāi)市場(chǎng)掛牌上市對(duì)公司的要求都有不同，但普遍性的有較高的業(yè)績(jī)要求，因此，創(chuàng)業(yè)初期可以將上市作為一個(gè)發(fā)展目標(biāo)，但是具體考慮此問(wèn)題為時(shí)尚早。在公司引入投資人的前提下，投資人往往也會(huì)在此方面給予一定引導(dǎo)。

Q46：創(chuàng)始人打算退出時(shí)需要考慮哪些法律問(wèn)題？

在有投資人的情況下，需要注意：

• 股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制：投資協(xié)議中一般約定，在上市前創(chuàng)始人不得轉(zhuǎn)讓其持有的股權(quán)，因此創(chuàng)始人并不能說(shuō)走就走。

• 清算優(yōu)先權(quán)：如果退出交易中公司股權(quán)全部或大部分轉(zhuǎn)讓?zhuān)擁?xiàng)交易可能構(gòu)成投資協(xié)議中約定的 Trade Sale，投資人有權(quán)依據(jù)清算優(yōu)先權(quán)（liquidation preference）條款優(yōu)先從出售對(duì)價(jià)中進(jìn)行分配，如果約定了投資人參與剩余分配的權(quán)利（participation），則投資人還有權(quán)按照股比與創(chuàng)始人進(jìn)行分配。創(chuàng)始人可獲得的退出回報(bào)份額可能與其持股比例并非一一對(duì)應(yīng)。

另外，還需要注意競(jìng)業(yè)禁止：對(duì)于買(mǎi)家而言，收購(gòu)另一家公司后，較為擔(dān)心的是公司的原班核心人馬另起爐灶，這對(duì)于買(mǎi)家而言是不可接受的。因此，買(mǎi)家往往會(huì)要求創(chuàng)始人繼續(xù)為公司服務(wù)一定期限，或至少承擔(dān)一定的競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)。

Q47：公司無(wú)法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)的出路有哪些？

• 低價(jià)融資：低價(jià)融資（down round）即下一輪融資的投前估值低于上一輪投后估值，由此可能觸發(fā)現(xiàn)有投資人的反稀釋權(quán)（anti-dilution），創(chuàng)始人可以和現(xiàn)有投資人協(xié)商請(qǐng)求投資人放棄行使反稀釋權(quán)，與公司共渡時(shí)艱；

• 出售或合并：如公司本身繼續(xù)獨(dú)立發(fā)展的前景不明，委身于人或者與競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手進(jìn)行合并也是選擇項(xiàng)之一。在出售或合并的情況下，該項(xiàng)交易可能構(gòu)成投資協(xié)議中約定的整體出售（Trade Sale），投資人有權(quán)優(yōu)先從出售對(duì)價(jià)中進(jìn)行分配。

• 清算：在前兩種方式均無(wú)法挽救公司的情況下，創(chuàng)始人可以考慮對(duì)公司進(jìn)行清算。