據(jù)統(tǒng)計，我國靈活就業(yè)從業(yè)人數(shù)已逾2億，其中網(wǎng)約車駕駛員309萬人，郵政快遞從業(yè)人員超400萬人，美團(tuán)平臺注冊外賣員接近1000萬人。

2020年靈活用工的企業(yè)比例達(dá)到56%，同比上升11個百分點，新冠疫情的爆發(fā)，加快了靈活就業(yè)的發(fā)展。

2021年7月16日，人力資源社會保障部、最高人民法院、全國總工會等發(fā)布了《關(guān)于維護(hù)新就業(yè)形態(tài)勞動者勞動保障權(quán)益的指導(dǎo)意見》（下稱《指導(dǎo)意見》），該意見指出，目前依托互聯(lián)網(wǎng)平臺就業(yè)的網(wǎng)約配送員、網(wǎng)約車駕駛員、貨車司機(jī)、互聯(lián)網(wǎng)營銷師等新就業(yè)形態(tài)勞動者數(shù)量大幅增加，為了維護(hù)新就業(yè)形態(tài)勞動者的權(quán)益，要求各省、自治區(qū)、直轄市人民政府、高級人民法院、總工會，，新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院分院，總工會按照相關(guān)意見出臺具體實施辦法。

根據(jù)《指導(dǎo)意見》的規(guī)定以及目前實踐中常見的情形，平臺方目前與勞動者簽訂的合同主要為三種：

《指導(dǎo)意見》指出，對于第三種情形，企業(yè)要引導(dǎo)和支持不完全符合確立勞動關(guān)系情形的新就業(yè)形態(tài)勞動者根據(jù)自身情況參加相應(yīng)的社會保險，即未來不排除平臺方為勞動者提供購買社保的便捷渠道，或通過補(bǔ)貼少量現(xiàn)金等方式進(jìn)行引導(dǎo)勞動者購買社保。

該《指導(dǎo)意見》還指出，對于第三種情形，要鼓勵平臺企業(yè)通過購買人身意外、雇主責(zé)任等商業(yè)保險，提升平臺靈活就業(yè)人員保障水平，故未來平臺即使不承擔(dān)社會保險購買責(zé)任，也可能會承擔(dān)為勞動者購買商業(yè)保險的責(zé)任，關(guān)于勞動者的社會保險及商業(yè)保險如何落實，本文僅根據(jù)《指導(dǎo)意見》做推測，最終還是以各地最終的實施辦法為準(zhǔn)。

上述三種關(guān)系中，目前爭議較大的為第三種，即大家所說的靈活用工或稱新型用工模式，市場上多數(shù)平臺都宣稱其為靈活用工平臺，但根據(jù)法院歷年的判例及我們對多數(shù)公司的實際研究，其用工實質(zhì)并不符合第三種情形，但這些平臺卻沒有與勞動者簽訂勞動合同、購買社保，取而代之的是簽訂合作協(xié)議，在這種情況下，企業(yè)用工風(fēng)險極大，一旦平臺與勞動者之間被認(rèn)定為勞動關(guān)系，面臨的可能是數(shù)以萬計員工的賠償請求及社保補(bǔ)繳通知。

傳統(tǒng)的來講，是否具有從屬性是判斷配送員、網(wǎng)約車司機(jī)等新型勞動者與平臺之間是否具有勞動關(guān)系的一個重要因素，通俗的來理解就是，一個勞動者在經(jīng)濟(jì)、組織、人格上都受到這個平臺的強(qiáng)管理，我們一般可以判定其與平臺間存有勞動關(guān)系。

但隨著互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，配送員、網(wǎng)約車司機(jī)等提供勞動服務(wù)方與平臺方之間的從屬性在形式上正在被逐漸削弱，拿眾包配送員來舉例，配送員對接單數(shù)量、一天的工作時長、在哪個平臺進(jìn)行注冊等都具有一定的選擇權(quán)，并不完全受平臺限制，一些平臺方在與眾包配送員簽訂平臺協(xié)議時，會直接明確平臺方并非用工方，其僅提供信息磋商的居間服務(wù)，并由眾包配送員與第三方公司簽訂服務(wù)合作協(xié)議，約定具體配送費用分配事宜，這樣一來，從形式上來看，眾包配送員與平臺方并沒有勞動合同，從實際履行過程中來看，眾包配送員對平臺的從屬性較弱，平臺方與眾包配送人員之間似乎并不符合勞動關(guān)系判定的相關(guān)規(guī)定，但又不得不否認(rèn)的是，在部分行業(yè)細(xì)分領(lǐng)域中，平臺方具有較大市場份額的，其對整個行業(yè)的運轉(zhuǎn)模式存有一定影響力，比如平臺方可通過其地位決定第三方服務(wù)商的選取，通過其平臺系統(tǒng)決定勞動者的服務(wù)方式及服務(wù)時限等。

綜合前述原因，在司法實踐中，傳統(tǒng)的“二分法”已經(jīng)不適用于勞動關(guān)系的判定了，而是需要結(jié)合具體業(yè)務(wù)場景對平臺方與勞動者之間的關(guān)系進(jìn)行綜合審查。

所以，配送員、網(wǎng)約車司機(jī)等與平臺之間是否屬于勞動關(guān)系，需要結(jié)合其與平臺/第三方簽訂的合同、報酬支付方式、通過平臺所得收入占總收入比例、工作方式等多個方面綜合審查。

靈活就業(yè)正隨著社會的發(fā)展不斷擴(kuò)大適用領(lǐng)域，如何平衡新型用工關(guān)系中的勞動者、平臺與社會三者之間的關(guān)系是未來的一大課題。作為平臺企業(yè)，需要不斷關(guān)注國家政策、法規(guī)變化，調(diào)整業(yè)務(wù)結(jié)構(gòu)，以降低用工風(fēng)險。