近年來，以食品標簽違法為標的物的職業(yè)投訴舉報急劇增加，與之密切相關(guān)的程序、定性、辦理結(jié)果答復、投訴調(diào)解、舉報獎勵中所涉及的政府信息公開、行政復議、行政訴訟等后續(xù)事務(wù)日漸繁瑣，作為處置相關(guān)事宜的一線市監(jiān)行政執(zhí)法機關(guān)，有必要下一番功夫來進行妥善應(yīng)對。本文旨在以職業(yè)舉報人發(fā)現(xiàn)標簽問題的角度和方法，結(jié)合執(zhí)行層在食品職業(yè)投訴舉報處置實踐中的有關(guān)經(jīng)驗進行拋磚引玉，共同探討，切實提升行政執(zhí)法效能，預防風險。

（一）職業(yè)投訴舉報人類型
1.剛?cè)胄械某跫壜殬I(yè)投訴舉報人，以投訴為主。這批人以打中小型食品商店過期食品、食品中混有異物等為主業(yè)，多數(shù)以電話投訴為主，如致電12345進行簡單反饋，要求行政機關(guān)調(diào)解，獲得賠償。
2.積累了一定獲利經(jīng)驗的一般職業(yè)投訴舉報人，投訴和舉報并行。這批人掌握了一定的法律和標準知識，投訴舉報的范疇以預包裝食品的標簽為主、以過期食品和餐飲服務(wù)超許可經(jīng)營項目、散裝食品標識不規(guī)范等為輔，其投訴舉報方式多數(shù)以寫投訴舉報信、全國12315官網(wǎng)網(wǎng)上反映、實地來訪等形式為主，一般要求依法查處、書面回復辦理結(jié)果、調(diào)解、賠償，一旦行政機關(guān)實施調(diào)解，其實現(xiàn)獲利，即行撤訴；如調(diào)解不成，則主張應(yīng)當按舉報程序處置，要求從嚴查處并獲得獎勵；如達不到預期，偶爾會提起行政復議和行政訴訟來進行糾纏。
3.職業(yè)舉報人，純舉報為主。這批人相關(guān)法律和標準知識掌握度較高，其人員構(gòu)成一般會形成團隊，甚至公司化運營，各司其職，有專人研究法律、法規(guī)和各類規(guī)范性文件以及食品標準，并對照產(chǎn)品實物標簽的名稱、規(guī)格、凈含量、生產(chǎn)日期、配料、生產(chǎn)者的名稱地址聯(lián)系方式、保質(zhì)期、產(chǎn)品標準代號、貯存條件、食品添加劑、生產(chǎn)許可證編號、應(yīng)當標明的其他事項等，結(jié)合食品安全法、預包裝食品標簽通則、預包裝食品營養(yǎng)標簽通則、食品添加劑使用標準等來進行詳細比對分析，得出涉嫌違法和違反標準的結(jié)論后，分期分批從不同地區(qū)購買同樣產(chǎn)品后同時向各地行政機關(guān)同時舉報，其訴求均為確認違法行為、從嚴從重從快查處、告知辦理結(jié)果、一并告知其他違法行為、獎勵、告知救濟途徑等，其善于利用行政機關(guān)啟動執(zhí)法程序后將壓力傳導至經(jīng)營者，通過無限放大經(jīng)營者的查驗義務(wù)，利用法律的嚴苛來向行政機關(guān)、經(jīng)營者、生產(chǎn)者同時施壓，以期獲取不當利益。一旦預期利益得不到滿足，無一例外采取政府信息公開、行政復議、行政訴訟、紀監(jiān)委舉報等手段，無所不用其極地進行曠日持久的糾纏，牽扯行政機關(guān)大量人力物力和執(zhí)法資源。
（二）投訴舉報內(nèi)容
職業(yè)投訴舉報的違法事實基本介于預包裝食品的標簽標注領(lǐng)域，部分以模棱兩可、難以確鑿定性、游走在法律空白地帶等為主的范疇。這些范疇，職業(yè)舉報者往往惡意主觀臆斷定性，要求執(zhí)法機關(guān)嚴格執(zhí)法，將一般違法行為歸入嚴重違法行為，即極端性的把標簽中未經(jīng)查證的問題無限放大為不安全食品，將本應(yīng)生產(chǎn)者承擔的嚴格責任硬是歸咎到經(jīng)營者承擔，在食品流通環(huán)節(jié)本末倒置的大做文章。具體包括但不限于以下行為：
1.涉嫌經(jīng)營標注虛假保質(zhì)期的預包裝食品。特別是標簽標明的保質(zhì)期與其執(zhí)行標準中規(guī)定的保質(zhì)期不一致的情形，將生產(chǎn)企業(yè)未嚴格執(zhí)行既定標準的行為生搬硬套為標注虛假保質(zhì)期；2.涉嫌經(jīng)營標注虛假“質(zhì)量等級”的預包裝食品；3.涉嫌經(jīng)營使用新食品原料未經(jīng)衛(wèi)計委備案的預包裝食品；4.涉嫌經(jīng)營含有新食品原料而未按規(guī)定在食品的標簽、說明書中標注不適宜人群和食用限量的預包裝食品；5.涉嫌經(jīng)營添加藥品以及其他非食用物質(zhì)的預包裝食品,其中大部分屬于藥食同源的物質(zhì)但尚處于征求意見階段；6.涉嫌經(jīng)營超范圍、超限量使用食品添加劑的預包裝食品；7.涉嫌經(jīng)營標注或暗示產(chǎn)品或產(chǎn)品中的有關(guān)配料具有預防、治療疾病作用的食品；8.涉嫌經(jīng)營標簽含有虛假內(nèi)容的、標簽標示與執(zhí)行標準不符的、產(chǎn)品名稱未體現(xiàn)真實屬性的、附加的產(chǎn)品說明沒有依據(jù)的、營養(yǎng)成分表計算錯誤的、散裝食品未按法定要求標示信息的、強調(diào)有價值有特性的或聲稱某營養(yǎng)成分未依法標示含量的等其他不符合法律、法規(guī)或者食品安全標準的預包裝食品。

      2020年1月1日起施行的國家市監(jiān)總局20號令《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》和2019年4月1日起施行的國家市監(jiān)總局2號令《市場監(jiān)督管理行政處罰程序暫行規(guī)定》，作為市監(jiān)部門處理投訴舉報的程序性規(guī)定，必須精準把握并嚴格執(zhí)行，堅決規(guī)避程序違法所引發(fā)的風險后果。
（一）投訴件的收件及受理程序和告知義務(wù)
辦法第十四條規(guī)定，有處理權(quán)限的市監(jiān)部門應(yīng)當自收到投訴之日起七個工作日內(nèi)作出受理或者不予受理的決定，并告知投訴人。注意保留好收件的證據(jù)，如信封及郵戳等，建議以工作日計算器等電子軟件來精確計算最晚受理日和告知日，要按照總局國市監(jiān)網(wǎng)監(jiān)﹝2019﹞242號文件《市場監(jiān)管總局關(guān)于印發(fā)<市場監(jiān)督管理部門處理投訴舉報文書式樣>的通知》要求，規(guī)范制作相應(yīng)文書。經(jīng)初審后的投訴件，受理的制作《投訴受理決定書》，不予受理的闡明理由和依據(jù)制作《投訴不予受理決定書》告知具名的投訴人。雖然總局文書規(guī)范上闡明以上決定書可以通過互聯(lián)網(wǎng)、電話、短信、電子郵件、傳真、信函等方式告知，但在實踐中為避免今后證據(jù)收集整理的麻煩，建議書面告知。辦法第十六條規(guī)定，市場監(jiān)督管理部門經(jīng)投訴人和被投訴人同意，采用調(diào)解的方式處理投訴；第二十一條第一款第五項規(guī)定了調(diào)解應(yīng)當自投訴受理之日起四十五個工作日內(nèi)處置，第二款則規(guī)定了終止調(diào)解的，應(yīng)當自作出終止調(diào)解之日起七個工作日內(nèi)告知投訴人和被投訴人。
（二）舉報件的收件及立案告知、辦理結(jié)果答復、獎勵程序
與原食藥監(jiān)總局的《食品藥品投訴舉報管理辦法》不同的是，新的《市場監(jiān)督管理投訴舉報處理暫行辦法》不再規(guī)定舉報的受理程序，而是在第三十一條中規(guī)定應(yīng)當按照市場監(jiān)督管理行政處罰等有關(guān)規(guī)定處理舉報。故收到舉報件后，應(yīng)當?shù)怯洸⒏鶕?jù)《市場監(jiān)督管理行政處罰程序暫行規(guī)定》第十七條之規(guī)定，在收到舉報材料之日起十五個工作日內(nèi)予以核查并決定是否立案，須注意舉報人實名舉報的，應(yīng)自作出立案決定之日起五個工作日內(nèi)制作《立案或不予立案告知書》告知具名舉報人。
辦法第三十二條同時規(guī)定了行政機關(guān)對舉報辦理的有關(guān)義務(wù)：法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定市監(jiān)部門應(yīng)當將舉報處理結(jié)果告知舉報人或者對舉報人實行獎勵的，市監(jiān)部門應(yīng)當予以告知或獎勵。以上條款涉及到的法律為《食品安全法》第一百一十五條“……接到咨詢、投訴、舉報，對屬于本部門職責的，應(yīng)當受理并在法定期限內(nèi)及時答復、核實、處理……對查證屬實的舉報，給予舉報人獎勵?！?，該條的“法定期限”可理解為《市場監(jiān)督管理行政處罰程序暫行規(guī)定》第五十七條“適用一般程序辦理的案件應(yīng)當自立案之日起九十日內(nèi)作出處理決定……”辦理結(jié)果告知時，對申請了舉報獎勵的具名舉報人，應(yīng)當按照《食品藥品違法行為舉報獎勵辦法》第十二條、第十三條的規(guī)定，在舉報立案查處完畢后的15個工作日內(nèi)向舉報人反饋辦理結(jié)果，及時認定獎勵等級，并將獎勵決定告知舉報人。雖然法律法規(guī)并沒有明確告知的方式，但各種告知均須保留好告知證據(jù)，如郵政掛號信封、寄件憑證、錄音電話記錄、電子郵件等均須妥善留存，這些證據(jù)在復議、訴訟中都是其他機關(guān)判斷市監(jiān)部門履職的證明。
注意如因案情復雜等情況，導致行政機關(guān)不能在規(guī)定的期限90日內(nèi)作出處理決定，依據(jù)《市場監(jiān)督管理行政處罰程序暫行規(guī)定》第五十七條，有兩次延期規(guī)定，首次可延期30日，第二次延期，則需由市場監(jiān)督管理部門負責人集體討論決定，但應(yīng)當同時確定延長的合理期限，建議框定在首次辦理時限90日內(nèi)。至于延期辦理的案件是否需要告知具名的舉報人，法律規(guī)定行政機關(guān)的義務(wù)是將舉報辦理結(jié)果告知舉報人，并沒有明確在未產(chǎn)生結(jié)果時的延期告知義務(wù)，但基于保障舉報人的知情權(quán)，我們?nèi)匀唤ㄗh延期亦需要告知具名的舉報人，可以以《舉報辦理情況告知書》的形式，告知舉報人過程性辦理情況，以規(guī)避程序糾紛引發(fā)不必要的復議訴訟牽扯精力，在案件查清辦結(jié)后，再以《舉報辦理結(jié)果告知書》的形式告知其最終辦理結(jié)果。

     要避免就事論事，就舉報事項處理舉報事項，要對涉案產(chǎn)品標簽實施全面審查，部分職業(yè)舉報人出于纏繞行政機關(guān)“打行政”施加壓力的目的，往往從預包裝食品標簽中推理發(fā)現(xiàn)若干涉嫌構(gòu)成違法的內(nèi)容，但并不一次性向行政機關(guān)舉報，而是分期舉報，一旦預期利益得不到滿足，往往會利用標簽中的其他未被查證的違法事實來向行政機關(guān)再次舉報，導致陷于被動，故應(yīng)當高度重視職業(yè)舉報人的舉報，除去其舉報的事實要進行查證之外，要對涉案產(chǎn)品進行全面審查，徹底查清楚弄明白所有涉嫌違法違規(guī)和不符合標準的項目，預防職業(yè)舉報人有牌不一次性出完的情況發(fā)生，避免今后的復議訴訟中被復議機關(guān)和審判機關(guān)以事實未能查清為由對行政機關(guān)的辦理結(jié)果答復進行撤改的風險出現(xiàn)。
（一）審查預包裝食品標簽的方式方法
要查有沒有，要驗對不對。對預包裝食品的標簽合規(guī)性審查，要把握“從面到點、漸次深入”的原則，以法律為依據(jù)，以標準為準繩?，F(xiàn)以職業(yè)舉報人的視角，來對其發(fā)現(xiàn)標簽中存在問題的方式闡述如下：
1.按照《食品安全法》第六十七條標簽應(yīng)當標明的有關(guān)事項，對照涉訴產(chǎn)品的標簽內(nèi)容進行逐一核對，查有無缺項，有無應(yīng)當標明而未標明的項目。重點審查產(chǎn)品標簽標明的事項，如執(zhí)行標準、名稱、成分或配料、生產(chǎn)許可單元明細等是否與產(chǎn)品實際相符。
2.對照涉訴產(chǎn)品執(zhí)行標準來查驗其標簽內(nèi)容是否符合其執(zhí)行的標準。其中屬于國標、地標、行標、輕工業(yè)標準、團體標準的，可自食品伙伴網(wǎng)自行查詢獲?。粓?zhí)行企標的，可自各省、市級衛(wèi)健委官網(wǎng)或下屬衛(wèi)生監(jiān)督執(zhí)法機構(gòu)官網(wǎng)中的食品安全企業(yè)標準備案查詢欄目中查詢獲取。重點對標準中規(guī)定了產(chǎn)品質(zhì)量等級而標簽中未標注的、標準中無等級劃分而標簽中標示等級的、標簽標示的配料與標準規(guī)定的工藝配料不一致的、標準中規(guī)定的保質(zhì)期與產(chǎn)品標簽標示不一致的、標準中規(guī)定了警示說明或不適宜人群而標簽實際未標注的等一一進行調(diào)查。
3.根據(jù)《食品安全國家標準 預包裝食品標簽通則》（GB 7718-2011）和《食品標識管理規(guī)定》的規(guī)范性條款，結(jié)合《GB 7718-2011問答（修訂版）》，參考國家食品安全評估中心編著的《食品安全國家標準 預包裝食品標簽通則實施指南》中的有關(guān)釋義，詳細審查標簽標注事項是否合規(guī)。重點查看產(chǎn)品名稱能否反映食品真實屬性；使用的產(chǎn)品名稱是否應(yīng)在同一版面臨近部位使用同一字號標示食品真實屬性的專用名稱；配料包括食品添加劑標示的名稱是否規(guī)范；附加的產(chǎn)品說明能否證實其依據(jù)；標簽中是否特別強調(diào)添加或含有一種或多種有價值、有特性的配料或成分而未標明添加量或在成品中的含量；標簽標示是否真實真確；是否標注或暗示具有預防、治療疾病、保健作用；銷售單元內(nèi)、外標簽標示的內(nèi)容是否一致；日期標示是否存在加貼、補印或篡改情形等。
4.根據(jù)《食品安全國家標準 食品添加劑使用標準》（GB 2760-2014）的規(guī)定，詳細審查產(chǎn)品標簽標示的食品添加劑使用是否依法合規(guī)。重點審查產(chǎn)品在2760中對應(yīng)的食品類別號有無超范圍使用食品添加劑情形；是否存在帶入可能；是否存在應(yīng)當標明的事項而未標明等情況。
5.根據(jù)《食品安全國家標準 預包裝食品營養(yǎng)標簽通則》（GB 28050-2011）及《預包裝食品營養(yǎng)標簽通則（GB 28050-2011）問答(修訂版)》，對照產(chǎn)品標簽標示的營養(yǎng)成分表進行一一核實。重點審查其核心營養(yǎng)素蛋白質(zhì)、脂肪、碳水化合物和鈉的標示及其占營養(yǎng)素參考值（NRV），注意審查其名稱、順序、表達單位、修約間隔和“0”界限值；可按照28050附錄A來初步計算各營養(yǎng)素參考值；可按照《問答》第二十三提供的計算方式，對能量值進行初步折算；對豁免強制標示營養(yǎng)標簽的預包裝食品，如標簽中出現(xiàn)營養(yǎng)信息時，是否按標準規(guī)定標示；對“低能量、高蛋白、低脂、低糖、無鹽、富含……”等能量和營養(yǎng)成分含量在標簽中的聲稱，是否符合28050附錄C的要求和條件；對使用了營養(yǎng)強化劑的預包裝食品，要查看是否在營養(yǎng)成分表中標示強化后食品中該營養(yǎng)成分的含量值及其占營養(yǎng)素參考值（NRV）的百分比。
6.根據(jù)《食品安全國家標準 食品營養(yǎng)強化劑使用標準》（GB 14880-2012）及《食品營養(yǎng)強化劑使用標準（GB 14880-2012）問答》，來審慎判斷食品標簽中所涉營養(yǎng)強化劑的使用及標示是否依法合規(guī)。
7.根據(jù)《食品安全國家標準 預包裝特殊膳食用食品標簽》（GB 13432-2013）、《食品安全國家標準 運動營養(yǎng)食品通則》等若干標準的規(guī)定，審慎判斷對標簽有特殊標注要求的食品標簽是否合規(guī)。
（二）審查散裝食品標簽的方式方法
要按照《食品安全法》第六十八條的規(guī)定，審查散裝食品的標簽是否標明了至少應(yīng)當標注的“散裝六項”：食品的名稱、生產(chǎn)日期或者生產(chǎn)批號、保質(zhì)期以及生產(chǎn)經(jīng)營者名稱、地址、聯(lián)系方式等內(nèi)容，可結(jié)合《食品安全國家標準 食品經(jīng)營過程衛(wèi)生規(guī)范》（GB 31621-2014）中關(guān)于散裝食品的有關(guān)規(guī)定進一步審核，須注意現(xiàn)場制售的食品部分地區(qū)已納入散裝食品銷售許可管理，但現(xiàn)場制售食品不適用GB 31621-2014。
（三）審查食用農(nóng)產(chǎn)品標簽的方式方法
應(yīng)結(jié)合《農(nóng)產(chǎn)品包裝和標識管理辦法》第三章 農(nóng)產(chǎn)品標識中的系列規(guī)定進行審查，因該辦法的適用部門為農(nóng)業(yè)部門，故對于食用農(nóng)產(chǎn)品的市場銷售中所涉標簽標識問題，應(yīng)轉(zhuǎn)至《食用農(nóng)產(chǎn)品市場銷售質(zhì)量安全監(jiān)督管理辦法》第三十二條至三十五條來審查。
（四）審查食品相關(guān)產(chǎn)品標簽的方式方法
應(yīng)按照《產(chǎn)品質(zhì)量法》第二十七條及具體食品相關(guān)產(chǎn)品的執(zhí)行標準來綜合審查判斷。
以上任何一個環(huán)節(jié)，如出現(xiàn)不能判定的情況，可以對接有資質(zhì)的檢測機構(gòu)采取標簽稽查抽檢方式確認其是否經(jīng)得起形式合規(guī)檢測。

     舉報人發(fā)現(xiàn)問題的途徑有限，只能通過標簽內(nèi)容推理有可能構(gòu)成了什么樣的違法事實，但行政機關(guān)不能靠推理執(zhí)法，應(yīng)予通過若干手段來查清事實。對于職業(yè)投訴舉報人反映的預包裝食品標簽中所謂的嚴重違法問題，要拋開現(xiàn)象看本質(zhì)，區(qū)分生產(chǎn)者、經(jīng)營者不同性質(zhì)，該協(xié)查的協(xié)查、該檢測的檢測，要查清事實才能精準定性。特別是關(guān)于常見的食品添加劑超范圍使用、復合配料標示的投訴舉報，其中食品添加劑要對照GB 2760甄別是否有3.4.1和3.4.2款中的帶入情形；復合配料的標示方法要對照GB 7718及其問答第二十五至二十七條縝密查證，須通過多方協(xié)查或?qū)嵉貦z查才能準確定性，要避免被舉報人推理性的措辭所誤導。推理舉報可認定為證據(jù)不足，但推理執(zhí)法則是違法，對于行政機關(guān)的具體行政行為，投訴舉報人會復議訴訟，但當事人及利害相關(guān)人員一樣也會復議訴訟，行政機關(guān)面臨的風險是一樣的，所以必須要查清事實。
食品標簽的制作者一般分為兩種情形，一種是由生產(chǎn)者制作的預包裝食品標簽，另一種是由經(jīng)營者自行制作的散裝食品、現(xiàn)場制售食品以及符合拆零條件的預包裝拆零銷售食品標簽標識。按照誰制作誰負責的原則，《食品安全法》第七十一條中明確規(guī)定了生產(chǎn)經(jīng)營者對其提供的標簽、說明書的內(nèi)容負責，故制作者承擔嚴格審查義務(wù)，經(jīng)營者承擔一般審查義務(wù)，其行政責任應(yīng)予區(qū)分認定。
     按照原食藥監(jiān)總局《總局辦公廳關(guān)于食品安全行政處罰法律適用有關(guān)事項的通知》（食藥監(jiān)辦法函〔2016〕668號）的有關(guān)通知事項，《食品安全法》是規(guī)范食品生產(chǎn)經(jīng)營活動及其監(jiān)督管理的基本法律，《行政處罰法》是規(guī)范行政處罰的種類、設(shè)定及實施的基本法律。在食品安全具體執(zhí)法實踐中，應(yīng)當綜合運用《食品安全法》和《行政處罰法》的相關(guān)規(guī)定，切實做到處罰法定、過罰相當、處罰與教育相結(jié)合?！缎姓幜P法》第二十七條明確了以下四種可以給予行政處罰從輕、減輕的具體情形：主動消除或者減輕違法行為危害后果的；受他人脅迫有違法行為的；配合行政機關(guān)查處違法行為有立功表現(xiàn)的；以及其他依法從輕或者減輕行政處罰的。同時，該法還規(guī)定違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰?！缎姓幜P法》第三十條同時明確，公民、法人或者其他組織違反行政管理秩序的行為，依法應(yīng)當給予行政處罰的，行政機關(guān)必須查明事實；違法事實不清的，不得給予行政處罰。
（一）關(guān)于“瑕疵”的認定
需明確一點的是，標簽瑕疵也是違法行為。《食品安全法》第一百二十五條第二款規(guī)定的食品、食品添加劑標簽、說明書存在的瑕疵認定要符合兩個原則，一是不影響食品安全；二是不會對消費者造成誤導。食品安全，在食安法第一百五十條第三款中明確的含義為“食品安全，指食品無毒、無害，符合應(yīng)當有的營養(yǎng)要求，對人體健康不造成任何急性、亞急性或者慢性危害?！保徊粫οM者造成誤導，在實踐中爭議較大，可根據(jù)情形綜合判斷，目前公認的瑕疵認定包括但不限于以下情形：1.標簽文字使用中出現(xiàn)錯別字，但該錯別字不產(chǎn)生錯誤理解；2.標簽文字使用繁體字，但該繁體字不產(chǎn)生錯誤理解；3.標簽符號使用不規(guī)范，但該不規(guī)范符號不產(chǎn)生錯誤理解；4.標簽營養(yǎng)成分表數(shù)值符合檢驗標準，但數(shù)值標注時修約間隔不規(guī)范；5.標簽營養(yǎng)成分表標示單位不規(guī)范，但是不規(guī)范標注不會產(chǎn)生錯誤理解；6.標簽上生產(chǎn)日期、保質(zhì)期標注為“見包裝某部位”，但未能準確標注在某部位的；7.標簽上“凈含量”等強制標示內(nèi)容的文字、符號、數(shù)字高度小于規(guī)定，外文字號大于相應(yīng)的中文，但該不規(guī)范標注不會產(chǎn)生錯誤理解；8.標簽上規(guī)格、凈含量的標注方式和格式不符合標準規(guī)定；9.預包裝食品標簽標注的食品名稱不規(guī)范，食品名稱未選擇國家標準、行業(yè)標準、地方標準規(guī)定的食品名稱，但不會產(chǎn)生錯誤理解的；10.國產(chǎn)食品的標簽上外文翻譯不準確，但該不規(guī)范翻譯不產(chǎn)生錯誤理解的。
（二）關(guān)于“免責三項”的認定
“免予處罰”的概念存在于特別法的特別規(guī)定中，與《行政處罰法》中的“不予處罰”是兩個概念。免予處罰屬于無過錯減免責任條款，其適用對象是無過錯的食品經(jīng)營者，不適用食品生產(chǎn)者，生產(chǎn)者違法行為的歸責適用嚴格責任原則，不適用免責，但依照《行政處罰法》第二十七條第二款規(guī)定不予行政處罰的除外。注意《食品安全法》第一百三十六條規(guī)定的是“可以免予處罰”，而不是“應(yīng)當免予處罰”，應(yīng)理解為是可以通過自由裁量來決定是否豁免罰款等罰種的行政處罰，但并不豁免沒收產(chǎn)品的行政處罰項。
參考《山東省食品藥品監(jiān)管系統(tǒng)執(zhí)法辦案指導意見（一）》的有關(guān)規(guī)定，根據(jù)食安法第一百三十六條，對食品經(jīng)營者免予處罰應(yīng)當同時符合以下三個條件，我們簡稱“免責三項”：
1.食品經(jīng)營者履行了本法規(guī)定的進貨查驗等義務(wù)。（1）食品經(jīng)營者應(yīng)當按照《食品安全法》第五十三條的規(guī)定，根據(jù)供貨者是生產(chǎn)者或者經(jīng)營者等不同情形，分別查驗相應(yīng)的食品生產(chǎn)許可證或者食品經(jīng)營許可證；經(jīng)營保健食品的，還需查驗注冊或者備案證明文件、企業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量標準、保健食品出廠檢驗合格報告，進口保健食品還應(yīng)當索取檢驗檢疫合格證明。食用農(nóng)產(chǎn)品經(jīng)營者應(yīng)當依法查驗食用農(nóng)產(chǎn)品產(chǎn)地證明或者購貨憑證。（2）采購食品的生產(chǎn)經(jīng)營日期應(yīng)當在食品生產(chǎn)經(jīng)營許可證有效期內(nèi)；采購的食品應(yīng)當包含在食品生產(chǎn)許可證書載明的食品明細或者食品經(jīng)營許可證書載明的經(jīng)營項目范圍內(nèi)。（3）依法查驗食品檢驗合格證或者其他合格證明。供貨方提供檢驗報告的，應(yīng)當與供貨批次相對應(yīng)。食品經(jīng)營者查驗的許可證或者合格證明應(yīng)當為原件或者加蓋公章的復印件。食用農(nóng)產(chǎn)品經(jīng)營者、食品經(jīng)營企業(yè)除執(zhí)行上述規(guī)定外，還應(yīng)當按照《食品安全法》第五十三條第二款、第三款等規(guī)定，建立進貨查驗記錄制度，如實記錄，并依法保存進貨票據(jù)、食品生產(chǎn)經(jīng)營許可證明、產(chǎn)品合格證明等憑證。
2.食品經(jīng)營者有充分證據(jù)證明其不知道所采購的食品不符合食品安全標準。食品經(jīng)營者有以下情形之一的，應(yīng)當認定明知采購的食品、食品添加劑不符合食品安全標準：（1）產(chǎn)品價格明顯低于同類產(chǎn)品市場價格且無正當理由；（2）預包裝食品無食品標簽；（3）預包裝食品缺少《食品安全法》第六十七條第一款第（一）到第（八）項規(guī)定內(nèi)容或者對第（一）到第（八）項規(guī)定內(nèi)容未盡到合理審查義務(wù)；（4）產(chǎn)品標簽、說明書涉及疾病預防、治療功能。保健食品標簽、說明書內(nèi)容與注冊或備案不一致；（5）其他明顯違反食品安全標準的情形。
3.食品經(jīng)營者如實說明進貨來源。食品經(jīng)營者能夠提供供貨方名稱、地址、聯(lián)系方式且查證屬實。
參考《廣州市食品藥品監(jiān)督管理局食品監(jiān)管執(zhí)法分局關(guān)于適用<食品安全法>第一百三十六條的指導意見》，對于適用免責處置的當事人，其可能由于客觀原因無法當場全部提供證明上述三項的證據(jù)，基于保護當事人合法權(quán)益的角度考慮，參照聽證程序的申請期限規(guī)定，可統(tǒng)一給予當事人三個工作日的舉證期限，如其舉證不能，原則上不考慮適用一百三十六條。

     應(yīng)嚴格按照《市場監(jiān)管總局關(guān)于規(guī)范市場監(jiān)督管理行政處罰裁量權(quán)的指導意見》（國市監(jiān)法〔2019〕244號）的要求，準確行使自由裁量權(quán)。
     在處置職業(yè)投訴舉報件的行政執(zhí)法實踐中，應(yīng)結(jié)合案情和當事人具體情況，綜合考量其違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)和社會危害程度以及當事人主觀過錯等因素，本著合法原則、過罰相當原則、比例原則、處罰與教育相結(jié)合原則、綜合裁量原則，決定是否給予行政處罰、給予行政處罰的種類和幅度的權(quán)限。該從嚴的一律從嚴；依法可以從輕、減輕的依法從輕、減輕；該不予處罰的依法不予處罰；經(jīng)調(diào)查終結(jié)認定違法事實不成立，依法不得給予行政處罰的予以結(jié)案；對比當事雙方證據(jù)效力，發(fā)現(xiàn)違法事實不清的、證據(jù)不足的，該不予立案的不予立案。對舉報人舉報的事項，經(jīng)查證屬實的給予認定；經(jīng)查證其舉報的違法事實不成立的、與最終認定的違法事實不一致的，不予認定，不予獎勵；對行政機關(guān)自行查證的違法事實，與舉報人的舉報無關(guān)聯(lián)，無需告知亦無需獎勵。不論做出何種處理決定，具體行政行為都要嚴謹縝密依法依程序精準作出，只要事實清楚、程序合法、定性精準、適用依據(jù)正確、裁量適當，就能不懼任何復議和訴訟，無懈可擊！