隨著我國打擊侵犯知識產(chǎn)權(quán)的力度加大，小編所在地也有不少查獲侵犯著作權(quán)的犯罪，如一些書店銷售盜版侵權(quán)書籍等，但實踐中在處理上仍然有很大爭議。以下，小編針對構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪“其他嚴(yán)重情節(jié)的”，其中的“非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的”，匯報自己的認(rèn)識：

      一、侵犯著作權(quán)犯罪中“非法經(jīng)營數(shù)額”的概念

     根據(jù)2004年兩高《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第五條的規(guī)定，侵犯著作權(quán)的“非法經(jīng)營數(shù)額在五萬元以上的”，屬于刑法第二百一十七條規(guī)定的“其他嚴(yán)重情節(jié)”。2011年兩高一部《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）第十三條，對通過信息網(wǎng)絡(luò)侵犯著作權(quán)也用了同一標(biāo)準(zhǔn)。

      對何為“非法經(jīng)營數(shù)額”，根據(jù)《解釋》第十二條以及2018年《最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（一）》（以下簡稱《立案標(biāo)準(zhǔn)》）第二十六條，“本條規(guī)定的"非法經(jīng)營數(shù)額"，是指行為人在實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為過程中，制造、儲存、運(yùn)輸、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的價值。”

      侵犯著作權(quán)犯罪的“非法經(jīng)營數(shù)額”，可分為非法經(jīng)營行為，以及該行為的涉案數(shù)額兩個要素組成。

      根據(jù)《立案標(biāo)準(zhǔn)》的概念，對侵犯著作權(quán)犯罪中的“非法經(jīng)營”，是指行為人在實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為過程中，制造、儲存、運(yùn)輸、銷售的行為。下面匯報小編的理解：

      一是侵犯著作權(quán)犯罪的“非法經(jīng)營”與非法經(jīng)營罪的關(guān)系。非法經(jīng)營罪的非法經(jīng)營，是指違反國家規(guī)定，不具備法定資格而非法從事經(jīng)營活動，或者濫用經(jīng)營資格，擾亂市場秩序的行為，情節(jié)嚴(yán)重的則構(gòu)成非法經(jīng)營罪。

      對此，根據(jù)1998年《最高人民法院關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《非法出版物解釋》），并參照刑事審判參考第679號案例，凌永超侵犯著作權(quán)案的裁判理由，而對“侵權(quán)復(fù)制品”，是違反國家有關(guān)保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)法律、法規(guī)規(guī)定的產(chǎn)品，因此銷售侵權(quán)復(fù)制品的行為具有非法經(jīng)營的性質(zhì)，銷售侵權(quán)復(fù)制品的行為屬于非法經(jīng)營行為的一種。然而并非所有的銷售侵權(quán)復(fù)制品的行為，都認(rèn)定為非法經(jīng)營罪或者銷售侵權(quán)復(fù)制品罪，只有銷售反動政治、淫穢、侵權(quán)復(fù)制品以外的非法出版物，構(gòu)成非法經(jīng)營罪。根據(jù)2007年兩高《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（二）》（以下簡稱《解釋（二）》，“非法出版、復(fù)制發(fā)行他人作品，侵犯著作權(quán)構(gòu)成犯罪的，按照侵犯著作權(quán)罪進(jìn)行處罰?！?011年發(fā)布的《意見》第十二條第二款再次明確規(guī)定：“非法出版、復(fù)制、發(fā)行他人作品，侵犯著作權(quán)構(gòu)成犯罪的。按照侵犯著作權(quán)罪定罪處罰，不認(rèn)定為非法經(jīng)營罪等其他犯罪。”

      從以上規(guī)定看出，侵犯著作權(quán)犯罪屬特別規(guī)定，所違反國家規(guī)定在于違反有關(guān)保護(hù)知識產(chǎn)權(quán)法律、法規(guī)。因此，行為人非法出版、復(fù)制、發(fā)行他人作品，侵犯著作權(quán)的，構(gòu)成侵犯著作權(quán)罪，而不是非法經(jīng)營罪等其他犯罪（包括銷售侵權(quán)復(fù)制品罪，小編將在下期匯報）。其非法出版、復(fù)制、發(fā)行他人作品的行為，即為侵犯著作權(quán)犯罪中規(guī)定的“非法經(jīng)營”行為。

      二是侵犯著作權(quán)犯罪的“非法經(jīng)營”行為，是違反國家規(guī)定實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)的行為，而不僅僅是沒有經(jīng)營許可的非法經(jīng)營行為。

        實踐中有的認(rèn)為，侵犯著作權(quán)犯罪的非法經(jīng)營僅指無經(jīng)營出版物資格仍出售、儲存、運(yùn)輸?shù)鹊男袨?，這是狹隘的理解。

        即使是在非法經(jīng)營罪中，雖然有像違反煙草特許經(jīng)營構(gòu)成非法經(jīng)營罪，但也不排除有獲得經(jīng)營許可仍違反國家規(guī)定經(jīng)營的行為。如生產(chǎn)、銷售國家禁止用于食品生產(chǎn)、銷售的非食品原料的行為；還有根據(jù)2019年兩高兩部《關(guān)于辦理非法放貸刑事案件若干問題的意見》規(guī)定，“違反國家規(guī)定，未經(jīng)監(jiān)管部門批準(zhǔn)，或者超越經(jīng)營范圍……以非法經(jīng)營罪定罪處罰”，其中的“超越經(jīng)營范圍”，就是不排除有相關(guān)經(jīng)營資格仍違反國家規(guī)定經(jīng)營的行為。

     根據(jù)《立案標(biāo)準(zhǔn)》，“本條規(guī)定的"非法經(jīng)營數(shù)額"，是指行為人在實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為過程中，制造、儲存、運(yùn)輸、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的價值?！逼渲胁⑽磪^(qū)分行為人本身是否有經(jīng)營出版物的資格，而是以是否實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為作為標(biāo)準(zhǔn)。

       即使有認(rèn)為侵犯著作權(quán)犯罪的非法經(jīng)營要等同于非法經(jīng)營罪的非法經(jīng)營，根據(jù)《非法出版物解釋》第十五條，非法從事出版物的出版、印刷、復(fù)制、發(fā)行業(yè)務(wù)的，也可以構(gòu)成非法經(jīng)營罪。結(jié)合第十六條的規(guī)定，其主體上并無限制，既有個人或非法成立的出版單位，也有依法成立的出版單位違法、違規(guī)出版。

      因此，侵犯著作權(quán)犯罪的“非法經(jīng)營”行為，包括個人、非法成立的出版單位，或者依法成立的出版單位，在實施侵犯知識產(chǎn)權(quán)行為過程中，制造、儲存、運(yùn)輸、銷售侵權(quán)產(chǎn)品的行為。

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