合規(guī)不起訴的適用對象問題

目前合規(guī)不起訴改革主要適用于中小微企業(yè)的輕微犯罪案件，并要求涉罪企業(yè)系初犯、偶犯、自愿認罪認罰，并采取補救挽損措施。合規(guī)不起訴的適用對象是當前改革的一個瓶頸問題，引發(fā)了若干重大爭論。

首先是應該適用于中小微企業(yè)還是大型企業(yè)集團的爭議。國外的暫緩起訴協(xié)議制度幾乎都適用于上市公司或者大型企業(yè)集團，這些企業(yè)中有著股東會、董事會、監(jiān)事會等完整且有效運行的現(xiàn)代公司治理結構，具備搭建合規(guī)治理體系的基礎條件。  

而我國檢察機關進行合規(guī)考察的對象則主要是中小微企業(yè)，尤其是一些帶有家族化經營特征的小企業(yè)，有些企業(yè)只有幾十名員工，甚至只有數(shù)名員工。

這些企業(yè)既沒有建立基本的公司治理體系，也不具備建立合規(guī)管理體系的組織和資源條件，即便在形式上建立了合規(guī)管理體系，也難以使其得到有效的運行，各種內控機制可能形同虛設。

關于合規(guī)不起訴究竟應適用于中小微企業(yè)還是大型企業(yè)集團，以及究竟應適用于輕微單位犯罪案件還是重大單位犯罪案件的問題，在這場改革過程中產生了激烈的爭論，法學界和司法界存在不同的認識。對于這一問題，筆者經過調研和思考，可以提出一些初步的思路。

合規(guī)不起訴制度應盡量適用于大型企業(yè)，對中小微企業(yè)應當慎重適用。企業(yè)合規(guī)不起訴改革推行以來，大量試點案例中的涉案企業(yè)都是包括鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)和家族企業(yè)在內的中小微企業(yè)。

這在改革初期主要由基層檢察院負責推進探索的情況下，是完全可以理解的。但如今第二輪改革已經正式啟動，省級和地市級檢察機關全面參與到企業(yè)合規(guī)改革中，一些大型企業(yè)涉嫌實施的犯罪案件將會進入視野。

我們強烈期待檢察機關將這些涉案的大型企業(yè)納入合規(guī)考察的對象，并認為只有在大型企業(yè)中推行這一制度，才能充分發(fā)揮合規(guī)不起訴的制度優(yōu)勢和整改效果。 

首先，大型企業(yè)擁有完整的現(xiàn)代公司治理結構，具有建立符合有效合規(guī)計劃基本標準的合規(guī)制度、組織和程序體系的資源。

在大型企業(yè)中，企業(yè)所有權和經營權得以分離，股東會、董事會、監(jiān)事會分工明確，企業(yè)運作制度化、層級化程度較高，決策機制規(guī)范透明，而且擁有建立合規(guī)管理體系的充足資源，這樣一來，合規(guī)組織體系才能完整搭建，合規(guī)政策規(guī)范才能得到遵守，合規(guī)管理制度才能有效運行。 

而中小微企業(yè)的董事長和總經理往往由一人兼任，董事、監(jiān)事、高級管理層成員多為家族成員，董事會和監(jiān)事會形同虛設，根本無法發(fā)揮監(jiān)督和制衡職能，企業(yè)運作高度集權化，組織化、流程化程度較低。 

其次，在大型企業(yè)中，合規(guī)體系可以有效發(fā)揮預防犯罪的功能，可以通過建立合規(guī)體系進行有效整改，堵塞漏洞、消除犯罪隱患，區(qū)分企業(yè)責任與員工、高管、子公司、第三方商業(yè)伙伴、被并購企業(yè)的責任，實現(xiàn)“去犯罪化”。

而中小微企業(yè)經營模式簡單，管理方式原始，既沒有成熟的現(xiàn)代公司治理結構，也無法實現(xiàn)企業(yè)責任與員工和高管責任的分離，企業(yè)意志和高管意志高度重合，缺乏建立有效合規(guī)體系的基本條件，合規(guī)整改往往流于形式。

但是，考慮到我國的實際情況，一些地方檢察機關仍將堅持對符合條件的中小微企業(yè)適用合規(guī)不起訴制度，我們也能理解這種改革的想法和苦衷。但無論如何，在合規(guī)整改方面，對于中小微企業(yè)與大型企業(yè)要作出適當?shù)膮^(qū)別對待。

對大型企業(yè)進行合規(guī)整改的目的是確保其實現(xiàn)可持續(xù)發(fā)展，而對中小微企業(yè)進行合規(guī)整改的目的則是為了保證其繼續(xù)生存下去，恢復正常的生產經營。國際通行的有效合規(guī)計劃，動輒要求建立合規(guī)憲章、合規(guī)政策、合規(guī)組織體系、防范體系、監(jiān)控體系、應對體系。

如此復雜的合規(guī)管理體系，可能主要適用于大型企業(yè)，而對于中小微企業(yè)而言，可能難以得到全面適用。例如，合規(guī)憲章是公司最高法律效力的文件，具有公司章程的地位，載明了公司合規(guī)的基本理念、基本原則、基本框架；

合規(guī)政策在合規(guī)體系中扮演“實體法”的角色，包含了合規(guī)架構的主體內容和法律規(guī)定的禁止性條款，特定領域的合規(guī)管理規(guī)范和專項行為準則需要涵蓋企業(yè)經營中每一個環(huán)節(jié)；

合規(guī)組織體系包括合規(guī)管理委員會、首席合規(guī)官、專項合規(guī)部、合規(guī)專員等層級結構；合規(guī)風險的防范體系包括合規(guī)評估、盡職調查、合規(guī)培訓、內部政策溝通等部分；

違規(guī)行為的監(jiān)控體系包括全流程合規(guī)監(jiān)控、舉報制度、合規(guī)審計、合規(guī)報告等內容；違規(guī)事件的應對體系包括合規(guī)內部調查、處理違規(guī)責任人、積極配合執(zhí)法機關調查等具體要求。

考慮到中小微企業(yè)的現(xiàn)實情況，我們有必要在確保合規(guī)計劃行之有效的前提下，為其量身打造一套簡便可行的合規(guī)整改方案。   

比如，中小微企業(yè)在發(fā)布專門的合規(guī)章程、合規(guī)政策和員工手冊的前提下，可以設立合規(guī)專員，建立合規(guī)考核獎懲制度，將合規(guī)制度滲透到公司的每個業(yè)務和管理流程，而無需建立國際通行的合規(guī)管理體系。

未來，應當針對不同性質和規(guī)模的企業(yè)，確立不同的合規(guī)計劃版本。比如說，可以考慮為中小微企業(yè)制定有效合規(guī)計劃的“簡易版本”，而針對大型企業(yè)則可以建立有效合規(guī)計劃的“標準版本”。

對于附條件不起訴模式，應當適用于重大單位犯罪案件。對于輕微單位犯罪案件，則沒有必要適用合規(guī)考察程序，而可以直接適用相對不起訴模式。具體而言，只有對重大單位犯罪案件，才有必要推行耗時費力的合規(guī)考察制度。  

檢察機關為涉案企業(yè)設置一定的合規(guī)考察期，在考察期內委任合規(guī)監(jiān)管人，對企業(yè)進行合規(guī)整改的情況進行全流程跟蹤、指導、報告和監(jiān)督……正是因為對涉嫌犯有重大犯罪的企業(yè)，需要通過一定時間的合規(guī)整改，才能確定是否可以作出寬大處理，因此，我們應將這種合規(guī)考察制度運用到這類案件之中，而不宜動輒運用到輕微單位犯罪案件之中。 

對于輕微單位犯罪案件，檢察機關無須適用合規(guī)考察制度，只需要在作出相對不起訴決定的前提下，提出包含合規(guī)整改方案的檢察建議就可以了。

合規(guī)考察制度應當盡量適用于大型企業(yè)涉嫌實施的重大單位犯罪案件。這類單位犯罪案件情節(jié)較重，檢察機關不能作出相對不起訴，而應適用附條件不起訴制度。  

大型企業(yè)具有完備的現(xiàn)代公司治理結構，適宜進行合規(guī)整改和合規(guī)體系建設。越是針對涉嫌重大犯罪的大型企業(yè)開展合規(guī)考察，這樣的合規(guī)整改和合規(guī)不起訴，才越具有示范作用和標桿意義。