【公司法則·問答（九十）】如何認(rèn)識(shí)股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)與控制權(quán)分配？

gzdoujj 2021-04-24

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導(dǎo)讀

公司控制權(quán)就是對(duì)公司決策、管理進(jìn)行控制、影響的權(quán)利。在公司糾紛中，控制權(quán)往往也是股東之間爭奪的焦點(diǎn)。股東之間往往對(duì)控制權(quán)的合理分配，以達(dá)到獲取最大股權(quán)價(jià)值和股東權(quán)益的目的。那么，公司控制權(quán)如何實(shí)現(xiàn)？控制權(quán)最好的分配方式是什么？本次問答對(duì)上述問題進(jìn)行了闡述。

邵博士，您好！什么是公司控制權(quán)？

公司控制權(quán)，簡言之，就是對(duì)公司決策、管理進(jìn)行控制、影響的權(quán)利。在經(jīng)濟(jì)學(xué)上，公司控制權(quán)是一種狀態(tài)依存的權(quán)利，常被稱為剩余控制權(quán)，其與剩余索取權(quán)是對(duì)應(yīng)概念。公司控制權(quán)配置的基本原則是“誰擁有剩余索取權(quán)，就應(yīng)該由誰享有公司控制權(quán)。”在公司正常經(jīng)營的情況下，債權(quán)人、供應(yīng)商、員工等享有固定收益，公司需要在支付這些費(fèi)用以后，尚有剩余，才能分配給股東，因此，股東是剩余索取者，自然應(yīng)該享有公司控制權(quán)。經(jīng)濟(jì)學(xué)上的這一邏輯，用法律語言進(jìn)行表述，就是股東因持有股權(quán)，享有利潤分配權(quán)，而為了確保利潤分配權(quán)的實(shí)現(xiàn)，自然應(yīng)該擁有參與重大決策、選擇管理者等控制權(quán)。由此可見，公司控制權(quán)來源于股權(quán)，是從股權(quán)中派生出來的，這種權(quán)利往往涉及公司財(cái)富的分配，因此，經(jīng)常成為股東之間爭奪的焦點(diǎn)。

根據(jù)您的說法，公司控制權(quán)是股權(quán)的派生性權(quán)利，那么，自然要對(duì)股權(quán)的配置進(jìn)行設(shè)計(jì)，對(duì)嗎？

這只是一個(gè)理由。更為重要的是，在經(jīng)濟(jì)學(xué)的邏輯上，股東是作為一個(gè)整體，而非個(gè)體享有公司控制權(quán)的。通過股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)，可以對(duì)各個(gè)股東的持股比例進(jìn)行配置，將公司控制權(quán)分配給最需要的股東（往往是大股東），從而實(shí)現(xiàn)股東整體到股東個(gè)體的轉(zhuǎn)化，真正落實(shí)公司控制權(quán)享有者。

股東在什么時(shí)候需要對(duì)公司股權(quán)架構(gòu)進(jìn)行設(shè)計(jì)？

在公司經(jīng)營過程中，以下情況可能需要對(duì)公司股權(quán)進(jìn)行設(shè)計(jì)：第一，公司設(shè)立時(shí)，創(chuàng)始股東需要對(duì)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)進(jìn)行設(shè)計(jì)；第二，公司需要引進(jìn)資本，加速發(fā)展，引入天使輪、A輪、B輪、C輪……投資，這時(shí)需要對(duì)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)進(jìn)行設(shè)計(jì)；第三，為激勵(lì)中高層管理人員和核心技術(shù)人員跟著公司發(fā)展，采用員工持股時(shí)，需要對(duì)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)進(jìn)行設(shè)計(jì)；第四，為整合資源，拓展市場，重塑組織架構(gòu)，掛牌上市或并購時(shí)，需要對(duì)公司股權(quán)結(jié)構(gòu)進(jìn)行設(shè)計(jì)。

為了達(dá)到控制公司目的，一般會(huì)采用什么形式？

在股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)實(shí)務(wù)中，為了達(dá)到控制公司的目的，一般會(huì)采用股權(quán)或協(xié)議，或二者兼具的形式。在資本多數(shù)決的原則下，持有大額比例的股權(quán)是控制公司的首選，在持股比例達(dá)不到控制公司的目的時(shí)，才采用協(xié)議控制的方式。

持有一定比例的公司股權(quán)，是控制公司的最好方式，那么，您能具體解釋一下持股比例與公司控制權(quán)的關(guān)系嗎？

我國《公司法》規(guī)定了四個(gè)重要的持股比例：

第一，67%：絕對(duì)的公司控制權(quán)。修改公司章程、增加或減少注冊資本，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式七項(xiàng)重大事項(xiàng)都需要公司股東會(huì)三分之二以上表決權(quán)的股東同意才能決定，這幾項(xiàng)都是重大事項(xiàng)，未經(jīng)三分之二以上表決權(quán)的股東同意，這幾項(xiàng)重大事項(xiàng)是不能做決定的。

第二，51%：相對(duì)的公司控制權(quán)。對(duì)修改公司章程、增加或減少注冊資本，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式七項(xiàng)重大事項(xiàng)以外的事項(xiàng)不需要2/3以上表決權(quán)的股東同意，只需要半數(shù)以上的股東表決權(quán)同意即可。因此，當(dāng)一名股東占有51%股權(quán)時(shí)，其實(shí)際上就取得了公司的相對(duì)控制權(quán)。

第三， 34%：一票否決權(quán)。持股34%比例的股東，對(duì)修改公司章程、增加或減少注冊資本，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式七項(xiàng)重大事項(xiàng)具有一票否決權(quán)。

第四，10%：申請公司解散權(quán)+股東會(huì)自行召集主持權(quán)。只有10%以上持股比例的股東才有此權(quán)利，沒到10%，沒有一定影響力。持有10%以上股份的股東，有權(quán)自行召集股東會(huì)并主持股東會(huì)及申請解散公司。

如果持有股權(quán)比例不夠，可以采用協(xié)議控制的方式，那么，主要有哪些協(xié)議控制方式呢？

如果持股比例不夠，可以考慮采取以下協(xié)議控制：

第一，表決權(quán)委托。即公司部分股東通過協(xié)議約定，將其投票權(quán)委托給其他特定股東（如創(chuàng)始股東）行使。

第二，一致行動(dòng)人協(xié)議。一致行動(dòng)人模式，指公司股東通過協(xié)議、其他安排，與其他股東共同擴(kuò)大其所能夠支配的公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為，即通過協(xié)議約定，這些股東就特定事項(xiàng)采取一致行動(dòng)。意見不一致時(shí)，跟隨指定的股東進(jìn)行投票。

第三，通過有限合伙持股。有限合伙企業(yè)的合伙人分為普通合伙人（GP）和有限合伙人（LP）。作為有限合伙人對(duì)合伙債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的代價(jià)，有限合伙人不具有管理合伙事務(wù)的權(quán)利。有限合伙事務(wù)的管理權(quán)應(yīng)由普通合伙人行使，承擔(dān)管理職能。結(jié)合有限合伙的上述特點(diǎn)，可以讓股東不直接持有公司股權(quán)，而將股東都放在一個(gè)有限合伙里面，讓這個(gè)有限合伙持有公司股權(quán)，股東間接持有公司股權(quán)。在這個(gè)有限合伙里面，讓創(chuàng)始人擔(dān)任有限合伙的GP，通過控制有限合伙，來達(dá)到持有和控制公司的目的。

第四，在公司章程中約定“同股不同權(quán)”。公司契約論者認(rèn)為公司章程就是股東之間的契約，因此，股東可以在公司章程中約定“同股不同權(quán)”。我國《公司法》第42條規(guī)定，股東會(huì)按照出資比例行使表決權(quán)，但是公司章程另有約定除外。這意味著有限公司是可以不按照出資比例，設(shè)置股東的表決權(quán)的。但為避免被認(rèn)定侵犯股東的法定表決權(quán)，這類公司章程的設(shè)置必須經(jīng)全體股東一致同意。此外，在司法實(shí)踐中，還承認(rèn)“一票否決權(quán)”。

第五，約定公司印章、執(zhí)照等的持有者。在我國，印章、證照等往往彰顯公司的身份，因此，可以通過約定印章、證照的持有者，間接實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的控制。

需要說明的是，協(xié)議控制采用協(xié)議形式，而協(xié)議的簽訂方有可能違約，不遵守協(xié)議的約定，因此，協(xié)議控制具有不穩(wěn)定性，是不得以才采用的控制方式。

一個(gè)好的股權(quán)架構(gòu)應(yīng)具備什么特征？

股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)作為公司的頂層設(shè)計(jì)，對(duì)公司的穩(wěn)定發(fā)展特別重要。

什么是好的股權(quán)結(jié)構(gòu)？沒有一個(gè)統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)，只要是適合公司發(fā)展的股權(quán)結(jié)構(gòu)，就是一個(gè)好的股權(quán)架構(gòu)。具體來說，一個(gè)好的股權(quán)架構(gòu)，應(yīng)具備以下特征：第一，股權(quán)結(jié)構(gòu)應(yīng)簡單清晰，尤其是投票權(quán)比例分配合理，容易形成有效的公司決議，避免公司僵局；第二，應(yīng)符合公司的商業(yè)邏輯，滿足商業(yè)模式的需要，特別是投融資的需要；第三，在集團(tuán)公司的股權(quán)架構(gòu)中，可以考慮利用稅收洼地，合理設(shè)立子公司，達(dá)到節(jié)稅的效果。

謝謝

參考文獻(xiàn)

1.劉美辰：《公司股權(quán)架構(gòu)及如何掌握公司控制權(quán)》，轉(zhuǎn)載于“明萌律師事務(wù)所”公眾號(hào)，2021年2月4日。

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