隨著國際經(jīng)濟(jì)不斷的發(fā)展和全球化的進(jìn)行，我國越來越多的企業(yè)通過國際資源拓展業(yè)務(wù)，跨境擔(dān)保在交易中頻繁出現(xiàn)。國家外匯管理局于2014年制定了《跨境擔(dān)保外匯管理規(guī)定》及其操作指引（匯發(fā)（2014）29號文）（下稱“29號文”），該文是跨境擔(dān)保實務(wù)的重要指南，根據(jù)該文的規(guī)定，內(nèi)保外貸和外保內(nèi)貸實行登記管理（29號文第6條），而其他形式的跨境擔(dān)保，當(dāng)事人可自行簽訂擔(dān)保合同，無需登記或備案（29號文第25條）。對于跨境擔(dān)保合同效力的問題，根據(jù)29號文第29條的規(guī)定，核準(zhǔn)、登記、備案均不再作為跨境擔(dān)保合同的生效要件，即未按規(guī)定核準(zhǔn)、登記、備案的跨境擔(dān)保的合同也是有效的。29號文最重要的影響是規(guī)定了事后監(jiān)管的管理手段，取消了所有的事前審批，以登記為主要的管理手段。同時，除了內(nèi)保外貸和外保內(nèi)貸之外的其他跨境擔(dān)保都不需要再進(jìn)行外匯登記。

自29號文頒布之后，隨后幾年間外匯局相繼頒布一系列與之相關(guān)的管理規(guī)定，進(jìn)一步規(guī)范和完善跨境擔(dān)保登記操作，主要有：

• 2015年15號文《國家外匯管理局關(guān)于對部分非銀行機(jī)構(gòu)內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)實行集中登記管理的通知》（下稱“15號文”）；
• 2017年3號文：《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)外匯管理改革完善真實合規(guī)性審核的通知》（下稱“3號文”）；
• 2017年108號文《關(guān)于完善銀行內(nèi)保外貸外匯管理的通知》（下稱“108號文”）；
• 2018年5號文：《中國保監(jiān)會、國家外匯管理局關(guān)于規(guī)范保險機(jī)構(gòu)開展內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)有關(guān)事項的通知》（“5號文”）；
• 2020年8號文：《國家外匯管理局關(guān)于優(yōu)化外匯管理支持涉外業(yè)務(wù)發(fā)展的通知》。

本文將從29號文談起，并對上述管理規(guī)范進(jìn)行梳理，以供參考。

一、跨境擔(dān)保的外匯管理——登記制

根據(jù)29號文第2條的規(guī)定，跨境擔(dān)保是指擔(dān)保人向債權(quán)人書面作出的、具有法律約束力、承諾按照擔(dān)保合同約定履行相關(guān)付款義務(wù)并可能產(chǎn)生資金跨境收付或資產(chǎn)所有權(quán)跨境轉(zhuǎn)移等國際收支交易的擔(dān)保行為。根據(jù)擔(dān)保當(dāng)事各方的注冊地，29號文第3條將跨境擔(dān)保分為內(nèi)保外貸、外保內(nèi)貸和其他形式跨境擔(dān)保。其中，內(nèi)保外貸，指擔(dān)保人注冊地在境內(nèi)、債務(wù)人和債權(quán)人注冊地均在境外的跨境擔(dān)保；外保內(nèi)貸，指擔(dān)保人注冊地在境外、債務(wù)人和債權(quán)人注冊地均在境內(nèi)的跨境擔(dān)保；而其他形式的跨境擔(dān)保是指除內(nèi)保外貸和外保內(nèi)貸以外的其他跨境擔(dān)保情形。29號文明確了，除內(nèi)保外貸和外保內(nèi)貸需要進(jìn)行外匯登記，其他形式的跨境擔(dān)保不需要再進(jìn)行外匯登記。

值得注意的是，29號文取消了跨境擔(dān)保的事前審批和額度控制，而采取事后登記的方式。29號文的第29條明確，國家外匯管理局及其分支局（“外匯局”）對跨境擔(dān)保合同的核準(zhǔn)、登記或備案情況以及對外擔(dān)保其他管理事項與管理要求，不構(gòu)成跨境擔(dān)保合同的生效要件，因此未按規(guī)定核準(zhǔn)、登記、備案的跨境擔(dān)保的合同也是有效的。

二、內(nèi)保外貸外匯管理

內(nèi)保外貸，指擔(dān)保人注冊地在境內(nèi)、債務(wù)人和債權(quán)人注冊地均在境外的跨境擔(dān)保。此種擔(dān)保方式，常見于境內(nèi)母公司為境外子公司在境外的融資活動提供擔(dān)保。

1. 內(nèi)保外貸合同

擔(dān)保人辦理內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)，在遵守國家法律法規(guī)、行業(yè)主管部門規(guī)定及外匯管理規(guī)定的前提下，可先自行訂立內(nèi)保外貸協(xié)議，在協(xié)議簽訂之后，再去外匯局辦理內(nèi)保外貸的登記即可。

2. 內(nèi)保外貸登記

根據(jù)29號文的規(guī)定，擔(dān)保人簽訂內(nèi)保外貸合同后，應(yīng)按以下規(guī)定辦理內(nèi)保外貸登記：

擔(dān)保人為銀行的，由擔(dān)保人通過數(shù)據(jù)接口程序或其他方式向外匯局報送內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)相關(guān)數(shù)據(jù)；

擔(dān)保人為非銀行金融機(jī)構(gòu)或企業(yè)（以下簡稱“非銀行機(jī)構(gòu)”）的，根據(jù)《跨境擔(dān)保外匯管理操作指引》的規(guī)定，應(yīng)在簽訂(變更)擔(dān)保合同后15個工作日內(nèi)到所在地外匯局辦理內(nèi)保外貸簽約(變更)登記手續(xù)，非銀行機(jī)構(gòu)到外匯局辦理內(nèi)保外貸簽約登記時，應(yīng)提供以下材料：

（1）關(guān)于辦理內(nèi)保外貸簽約登記的書面申請報告；
（2）擔(dān)保合同和擔(dān)保項下主債務(wù)合同；
（3）外匯局根據(jù)本規(guī)定認(rèn)為需要補(bǔ)充的相關(guān)證明材料。

外匯局按照真實、合規(guī)原則對非銀行機(jī)構(gòu)擔(dān)保人的登記申請進(jìn)行程序性審核，并為其辦理登記手續(xù)。

外匯局《“境內(nèi)機(jī)構(gòu)外債、對外或有負(fù)債、外債轉(zhuǎn)貸款審批、登記及履約核準(zhǔn)”行政審批服務(wù)指南》細(xì)化了29號文中關(guān)于內(nèi)保外貸的登記手續(xù)，根據(jù)該指南第七條，內(nèi)保外貸登記的受理機(jī)構(gòu)為申請人所在地外匯局，為辦理簽約（變更）登記，應(yīng)提供如下材料：

（1）關(guān)于辦理內(nèi)保外貸簽約登記的書面申請報告（內(nèi)容包括公司基本情況、已辦理且未了結(jié)的各項跨境擔(dān)保余額、本次擔(dān)保交易內(nèi)容要點(diǎn)、預(yù)計還款資金來源、其他需要說明的事項。有共同擔(dān)保人的，應(yīng)在申請報告中說明）；

（2）擔(dān)保合同和擔(dān)保項下主債務(wù)合同（合同文本內(nèi)容較多的，提供合同簡明條款加蓋印章；合同為外文的，須提供中文翻譯件并加蓋印章）；

（3）外匯局根據(jù)相關(guān)規(guī)定認(rèn)為需要補(bǔ)充的相關(guān)證明材料（如發(fā)改委、商務(wù)部門關(guān)于境外投資項目的批準(zhǔn)文件、被擔(dān)保人主體資格合法性證明、擔(dān)保的商業(yè)合理性證明、被擔(dān)保人還款能力證明、辦理變更登記時需要提供的變更材料等）。

同時，為便利融資，外匯局2015年15號文允許符合內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)發(fā)生頻率較高、具有完善的擔(dān)保業(yè)務(wù)內(nèi)控制度、近三年無重大外匯管理違法違規(guī)行為等要求的企業(yè)，實行內(nèi)保外貸集中登記。實行內(nèi)保外貸集中登記的非銀行機(jī)構(gòu)，應(yīng)在每月結(jié)束后3個工作日內(nèi)通過逐筆填報《非銀行機(jī)構(gòu)內(nèi)保外貸集中登記逐月報表》，向所在地外匯局集中辦理登記手續(xù)。

需要注意的是，雖然29號文規(guī)定外匯局對于內(nèi)保外貸的監(jiān)管只是為了國際收支監(jiān)管的需要，因此采取事后登記的措施。但是，如29號文規(guī)定，如果外匯局對擔(dān)保合同的真實性，商業(yè)合理性，合規(guī)性及履約傾向等存在疑問的，有權(quán)要求擔(dān)保人作出書面解釋。同時，外匯局提供的內(nèi)保外貸登記書面申請報告模板，也要求申請人對擔(dān)保人、被擔(dān)保人與受益人的基本情況，已辦理未了結(jié)的各項跨境擔(dān)保余額，擔(dān)保項下主債務(wù)情況，擔(dān)保要點(diǎn)，以及預(yù)計還款來源等要點(diǎn)進(jìn)行說明。

3. 擔(dān)保人審核重點(diǎn)

29號文第12條明確要求擔(dān)保人應(yīng)對下列事項進(jìn)行審核：債務(wù)人主體資格、擔(dān)保項下資金用途、預(yù)計的還款資金來源、擔(dān)保履約的可能性及相關(guān)交易背景；同時，對是否符合境內(nèi)外相關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行盡職調(diào)查，并以適當(dāng)方式監(jiān)督債務(wù)人按照其申明的用途使用擔(dān)保項下資金。

此外，2017年11月，國家外匯管理局綜合司發(fā)布《關(guān)于完善銀行內(nèi)保外貸外匯管理的通知》（匯綜發(fā)〔2017〕108號），該文重點(diǎn)對于銀行辦理內(nèi)保外貸時進(jìn)行了要求，該文第1條要求“銀行辦理內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)時，應(yīng)嚴(yán)格審核債務(wù)人主體資格的真實合規(guī)性，并留存相關(guān)審核材料備查。如果債務(wù)人為境內(nèi)居民直接或間接控制的境外機(jī)構(gòu)，銀行應(yīng)重點(diǎn)審核其是否符合境外投資相關(guān)管理規(guī)定”。銀行作為擔(dān)保人時，應(yīng)注意審查以下方面：

（1）債務(wù)人主體資格

具體而言，銀行在審查債務(wù)人時應(yīng)注意：

a) 擔(dān)保人應(yīng)當(dāng)審慎的審查境外債務(wù)人是否是按照相關(guān)法律法規(guī)真實合法地存在的主體。在非金融機(jī)構(gòu)作為擔(dān)保人的情況下，因境外債務(wù)人大多情況下為擔(dān)保人的關(guān)聯(lián)企業(yè)，主體資格這一點(diǎn)的風(fēng)險相對較低。然而對于銀行作為擔(dān)保人而言，建議留存相關(guān)審核材料，包括在必要情況下要求經(jīng)正式公證認(rèn)證的境外公司注冊證書或境外律師的查檔結(jié)果及法律意見書；

b) 若境外債務(wù)人是境內(nèi)企業(yè)的股東的，銀行應(yīng)審查發(fā)改委的相關(guān)批文以及商務(wù)部門的企業(yè)境外投資證書是否合法完整。此外，還應(yīng)關(guān)注該境內(nèi)企業(yè)是否已辦理了ODI外匯登記^[1]，此為境外債務(wù)人主體資格須符合境內(nèi)法律的要求之一；

c) 若境外債務(wù)人是由某境內(nèi)企業(yè)設(shè)立的境外企業(yè)再投資設(shè)立的，根據(jù)《境外投資管理辦法》第二十五條規(guī)定，銀行應(yīng)審查該境內(nèi)企業(yè)向商務(wù)主管部門報告的《境外中資企業(yè)再投資報告表》；

d) 若境外債務(wù)人是由境內(nèi)居民設(shè)立或者控制的，則應(yīng)審查該境內(nèi)居民是否辦理了特殊目的公司返程投資的外匯登記手續(xù)。

（2）擔(dān)保項下資金用途審查及相關(guān)交易背景

108號文第2條規(guī)定，銀行辦理內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)時，應(yīng)依據(jù)境內(nèi)外相關(guān)法律法規(guī)，按照展業(yè)原則要求，加強(qiáng)對擔(dān)保項下資金用途和相關(guān)交易背景真實合規(guī)性審核。包括：

a）內(nèi)保外貸項下資金應(yīng)用于債務(wù)人正常經(jīng)營范圍內(nèi)的相關(guān)支出，不得用于支持債務(wù)人從事正常業(yè)務(wù)范圍以外的相關(guān)交易，不得構(gòu)造交易背景進(jìn)行套利或進(jìn)行其他形式的投機(jī)性交易；

b）未經(jīng)國家外匯管理局批準(zhǔn)，內(nèi)保外貸項下資金不得直接或間接以證券投資方式調(diào)回境內(nèi)使用。先前，外匯局在3號文第2條中，已允許內(nèi)保外貸項下資金調(diào)回境內(nèi)使用，境外債務(wù)人可通過向境內(nèi)進(jìn)行放貸、股權(quán)投資等方式將擔(dān)保項下資金直接或間接調(diào)回境內(nèi)使用，銀行的內(nèi)保外貸擔(dān)保履約納入銀行自身結(jié)售匯管理。但需要注意的是，未經(jīng)外匯局批準(zhǔn)，擔(dān)保項下資金不得直接或間接用于境內(nèi)證券投資；

c）內(nèi)保外貸項下資金如用于直接或間接獲得對境外其他機(jī)構(gòu)的股權(quán)（包括新設(shè)境外企業(yè)、并購境外企業(yè)和向境外企業(yè)增資）或債權(quán)，該投資行為應(yīng)當(dāng)符合國家關(guān)于境外投資的相關(guān)政策導(dǎo)向，并符合國內(nèi)相關(guān)部門有關(guān)境外投資的規(guī)定。

d）內(nèi)保外貸項下?lián)Ｘ?zé)任為境外債務(wù)人債券發(fā)行項下還款義務(wù)時，境外債務(wù)人應(yīng)由境內(nèi)機(jī)構(gòu)直接或間接持股；

e）內(nèi)保外貸項下?lián)Ｘ?zé)任為境外機(jī)構(gòu)衍生交易項下支付義務(wù)時，境外債務(wù)人從事衍生交易應(yīng)以止損保值為目的，符合其主營業(yè)務(wù)范圍且經(jīng)過適當(dāng)授權(quán)；

f）銀行應(yīng)加強(qiáng)內(nèi)保外貸項下資金用途管理，以適當(dāng)方式監(jiān)督債務(wù)人按照其合同約定的用途使用內(nèi)保外貸項下資金。

（3）預(yù)計的還款資金來源審查

可通過審查境外債務(wù)人的審計報告，應(yīng)審查是境外債務(wù)人的收入、利潤和凈資產(chǎn)狀況。

（4） 擔(dān)保履約可能性審查

108號文第3條要求銀行作為擔(dān)保人開展內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)時，切實加強(qiáng)對第一還款來源和擔(dān)保履約可能性的審核，不得在明知或者應(yīng)知擔(dān)保履約義務(wù)確定發(fā)生的情況下簽訂跨境擔(dān)保合同，如債務(wù)人預(yù)還款能力不足或有明顯瑕疵，不得為其辦理內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)；若債務(wù)人雖有明確的還款資金來源但經(jīng)營狀況不良或負(fù)債率過高的，銀行應(yīng)謹(jǐn)慎為其辦理內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)。

根據(jù)108號文第4條，如接受反擔(dān)保的，應(yīng)切實審核相關(guān)押品來源是否符合行業(yè)主管部門規(guī)定、反擔(dān)保資金來源是否合理合法、單一反擔(dān)保人用于同類業(yè)務(wù)反擔(dān)保的總規(guī)模是否與其財務(wù)狀況相匹配等。

根據(jù)108號文第6條，銀行應(yīng)在擔(dān)保合同存續(xù)期間持續(xù)跟蹤管理，建立內(nèi)保外貸履約風(fēng)險評估制度。銀行對于自身提供的、主債務(wù)合同將于一年內(nèi)到期的內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)，應(yīng)按季度進(jìn)行履約風(fēng)險評估，評估發(fā)生履約的可能性并及時向所在地外匯局報告。

根據(jù)108號文第7條，如果主債務(wù)違約，銀行應(yīng)先使用自有資金履約，不得以反擔(dān)保資金直接購匯履約；銀行履約后造成本外幣資金不匹配的，需經(jīng)所在地分局備案后方可辦理結(jié)售匯相關(guān)手續(xù)。

4. 保險機(jī)構(gòu)開展內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)的相關(guān)規(guī)范

為預(yù)防境外融資風(fēng)險，加強(qiáng)境外融資業(yè)務(wù)監(jiān)管，2018年中國保監(jiān)會、國家外匯管理局發(fā)布了《關(guān)于規(guī)范保險機(jī)構(gòu)開展內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)有關(guān)事項的通知》，其中第18條明確規(guī)定了保險機(jī)構(gòu)開展內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)的負(fù)面清單。

同時該文第5條規(guī)定了開展內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)的保險機(jī)構(gòu)的資質(zhì)，即開展內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)時，保險機(jī)構(gòu)上季度末綜合償付能力充足率應(yīng)當(dāng)不低于150%，保險公司償付能力風(fēng)險綜合評級不低于A類監(jiān)管類別。保險機(jī)構(gòu)開展內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)的特殊目的公司應(yīng)當(dāng)擔(dān)負(fù)第一還款人責(zé)任，有預(yù)期穩(wěn)定的現(xiàn)金流收入，具備較強(qiáng)的償還能力。

增加了事先報告機(jī)制，即保險機(jī)構(gòu)開展內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)，其特殊目的公司單個投資項目取得貸款資金金額在5000萬美元（或等值貨幣）以上的，需要事前向中國保險資產(chǎn)管理業(yè)協(xié)會報告，由中國保險資產(chǎn)管理業(yè)協(xié)會組織評估后方可進(jìn)行。

5. 擔(dān)保履約

根據(jù)29號文的規(guī)定，在內(nèi)保外貸發(fā)生擔(dān)保人需要履行擔(dān)保責(zé)任的情況時，不再需要核準(zhǔn)，擔(dān)保人為銀行的，可自行辦理擔(dān)保履約項下對外支付，擔(dān)保人為非銀行機(jī)構(gòu)的，可憑擔(dān)保登記文件直接到銀行辦理擔(dān)保履約項下購匯及對外支付。

另外需要注意，內(nèi)保外貸的擔(dān)保人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任之后，對境外的債務(wù)人享有追償權(quán)，形成了對外債權(quán)，債權(quán)人應(yīng)按規(guī)定辦理對外債權(quán)登記手續(xù)。

6. 注銷登記

內(nèi)保外貸項下債務(wù)人還清被擔(dān)保的債務(wù)、擔(dān)保人付款責(zé)任到期或發(fā)生擔(dān)保履約后，擔(dān)保人應(yīng)辦理內(nèi)保外貸登記注銷手續(xù)。其中，銀行可通過數(shù)據(jù)接口程序或其他方式向外匯局資本項目系統(tǒng)報送內(nèi)保外貸更新數(shù)據(jù)；非銀行機(jī)構(gòu)應(yīng)在15個工作日內(nèi)申請注銷相關(guān)登記。根據(jù)外匯局《“境內(nèi)機(jī)構(gòu)外債、對外或有負(fù)債、外債轉(zhuǎn)貸款審批、登記及履約核準(zhǔn)”行政審批服務(wù)指南》第七條，內(nèi)保外貸登記的受理機(jī)構(gòu)為申請人所在地外匯局，為辦理簽約（變更）登記，應(yīng)提供如下材料：

（1）申請書；
（2）內(nèi)保外貸登記表；
（3）內(nèi)保外貸責(zé)任解除的相關(guān)證明材料；
（4）外匯局要求提供的其他材料。

同時，根據(jù)今年8號文的最新規(guī)定，非金融企業(yè)內(nèi)保外貸責(zé)任已解除且未發(fā)生內(nèi)保外貸履約的情況下，可到其所屬分局（外匯管理部）轄內(nèi)銀行直接辦理內(nèi)保外貸注銷登記。

三、外保內(nèi)貸外匯管理

外保內(nèi)貸是指擔(dān)保人注冊地在境外、債務(wù)人和債權(quán)人注冊地均在境內(nèi)的跨境擔(dān)保。外保內(nèi)貸常用于外國企業(yè)為其在中國境內(nèi)投資的子公司向中國境內(nèi)的金融機(jī)構(gòu)借款提供擔(dān)保。

1. 外保內(nèi)貸合同

外保內(nèi)貸可由當(dāng)事人自行簽訂合同后再向外匯局辦理備案。辦理備案時，由發(fā)放貸款或提供授信額度的債權(quán)人（即境內(nèi)金融機(jī)構(gòu)）向外匯局集中報送。

2. 外保內(nèi)貸的主體、被擔(dān)保的債務(wù)限制及額度限制

（1）主體及被擔(dān)保的債務(wù)的限制

相比于內(nèi)保外貸，外保內(nèi)貸對交易主體有所限制。根據(jù)29號文第17條的規(guī)定，外保內(nèi)貸交易中，債權(quán)人必須是境內(nèi)金融機(jī)構(gòu)，債務(wù)人必須是非金融機(jī)構(gòu)，被擔(dān)保的債務(wù)只能是本外幣普通貸款（不包括委托貸款）或信用額度。所以，非金融機(jī)構(gòu)不能作為債權(quán)人接受境外擔(dān)保，非貸款債權(quán)例如買賣合同項下的貨款債權(quán)不能接受境外擔(dān)保等，且29號文已明確外保內(nèi)貸結(jié)構(gòu)不能直接適用于企業(yè)之間通過銀行所做的委托貸款。

（2）額度限制

29號文第19條規(guī)定了外保內(nèi)貸可簽約的額度限制。首先，在境內(nèi)債務(wù)人償清其對境外擔(dān)保人的債務(wù)之前，未經(jīng)外匯局批準(zhǔn)，境內(nèi)債務(wù)人應(yīng)暫停簽訂新的外保內(nèi)貸合同；已經(jīng)簽訂外保內(nèi)貸合同但尚未提款或尚未全部提款的，未經(jīng)所在地外匯局批準(zhǔn)，境內(nèi)債務(wù)人應(yīng)暫停辦理新的提款。其次，境內(nèi)債務(wù)人因外保內(nèi)貸項下?lián)Ｂ募s形成的對外負(fù)債，其未償本金余額不得超過其上年度末經(jīng)審計的凈資產(chǎn)數(shù)額（超出上述限額的，須占用其自身的外債額度）。

之所以限制外保內(nèi)貸的額度，原因在于一旦發(fā)生外保內(nèi)貸履約，境外的擔(dān)保人對境內(nèi)的債務(wù)人享有追償權(quán)，從而導(dǎo)致境內(nèi)的債務(wù)人產(chǎn)生對外負(fù)債，境內(nèi)的債務(wù)人需要去外匯局進(jìn)行外債登記，由于涉及外債監(jiān)管的限制，因此29號文對外保內(nèi)貸的額度也進(jìn)行了限制。

3. 擔(dān)保履約

發(fā)生外保內(nèi)貸履約的，即債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，需要境外擔(dān)保人履行擔(dān)保義務(wù)的，作為債權(quán)人的金融機(jī)構(gòu)可直接與境外擔(dān)保人辦理擔(dān)保履約收款。在發(fā)生履約時，境內(nèi)公司需要向外匯局申請辦理短期外債簽約登記及相關(guān)信息備案手續(xù)。外匯局在外債簽約登記環(huán)節(jié)對債務(wù)人外保內(nèi)貸業(yè)務(wù)的合規(guī)性進(jìn)行事后核查，發(fā)現(xiàn)違規(guī)的，在將違規(guī)行為移交外匯檢查部門后，外匯局可為其辦理外債登記手續(xù)。

4. 擔(dān)保履約后的登記備案

根據(jù)《跨境擔(dān)保外匯管理操作指引》第二部分第四條，外保內(nèi)貸業(yè)務(wù)發(fā)生境外擔(dān)保履約的，境內(nèi)債務(wù)人應(yīng)在擔(dān)保履約后15個工作日內(nèi)到所在地外匯局辦理短期外債簽約登記及相關(guān)信息備案。外匯局在外債簽約登記環(huán)節(jié)對債務(wù)人外保內(nèi)貸業(yè)務(wù)的合規(guī)性進(jìn)行事后核查。發(fā)現(xiàn)違規(guī)的，在將違規(guī)行為移交外匯檢查部門后，外匯局可為其辦理外債登記手續(xù)。根據(jù)《“境內(nèi)機(jī)構(gòu)外債、對外或有負(fù)債、外債轉(zhuǎn)貸款審批、登記及履約核準(zhǔn)”行政審批服務(wù)指南》第九條，辦理外保內(nèi)貸境外擔(dān)保履約外債登記時，應(yīng)提供如下材料：

（1）關(guān)于辦理外債簽約登記的書面申請報告（內(nèi)容包括公司基本情況、外保內(nèi)貸業(yè)務(wù)逐筆和匯總情況、本次擔(dān)保履約情況及其他需要說明的事項）；
（2）外保內(nèi)貸的主債務(wù)合同、擔(dān)保合同和擔(dān)保履約證明文件（合同文本內(nèi)容較多的，提供合同簡明條款并加蓋印章；合同為外文的，須提供中文翻譯件并加蓋債務(wù)人公章）；
（3）外商投資企業(yè)應(yīng)提供批準(zhǔn)證書或《外商投資企業(yè)設(shè)立/變更備案回執(zhí)》、營業(yè)執(zhí)照（尚未辦理“五證合一”的企業(yè)，還需提供組織機(jī)構(gòu)代碼證）等文件，中資企業(yè)應(yīng)提供營業(yè)執(zhí)照（尚未辦理“無證合一的企業(yè)，還需要提供組織機(jī)構(gòu)代碼證）；
（4）上年度末經(jīng)審計的債務(wù)人財務(wù)報表；
（5）與履約相對應(yīng)的內(nèi)保外貸登記情況；
（6）外匯局要求的其他材料。

四、其他形式的跨境擔(dān)保

根據(jù)擔(dān)保結(jié)構(gòu)中的擔(dān)保人、被擔(dān)保人、受益人注冊地以及擔(dān)保物權(quán)登記地的不同，可將擔(dān)保區(qū)分為十六種類型，其中，擔(dān)保人、被擔(dān)保人、受益人注冊地以及擔(dān)保物權(quán)登記地均在境內(nèi)或境外的不屬于跨境擔(dān)保，因此，跨境擔(dān)保存在十四種類型。在這十四種類型中，內(nèi)保外貸及外保內(nèi)貸兩種類型的跨境擔(dān)保發(fā)生履約后將新增我國的對外債權(quán)或?qū)ν鈧鶆?wù)，納入外匯管理局登記和統(tǒng)計的范圍。其它十二種類型的擔(dān)保無需登記，但并非無管理。

擔(dān)保人在辦理其他形式跨境擔(dān)保、境內(nèi)銀行在辦理其他形式跨境擔(dān)保履約涉及的付匯或收結(jié)匯時，均要審核其他形式跨境擔(dān)保的真實性以及合規(guī)性，如是否存在商業(yè)合理性、履約傾向如何、是否存在潛在沖突等。^[2]

五、物權(quán)擔(dān)保外匯管理

29號文對于物權(quán)擔(dān)保的外匯管理進(jìn)行了單章規(guī)定，但物權(quán)擔(dān)保并非是一種特別的結(jié)構(gòu)，單章規(guī)定只是強(qiáng)調(diào)了物權(quán)跨境擔(dān)保辦理過程中，外匯局對于物權(quán)設(shè)立登記不再做事前要求，如物權(quán)擔(dān)保涉及內(nèi)保外貸或外保內(nèi)貸的，在申請簽約或履約登記時，不需要提交擔(dān)保物權(quán)設(shè)立登記機(jī)關(guān)的證明，也就意味著當(dāng)事人可以同時進(jìn)行物權(quán)擔(dān)保登記和外匯登記。29號文還指出，外匯局在內(nèi)保外貸登記證明中記錄的擔(dān)保物權(quán)具體事項，不成為設(shè)定相關(guān)抵押、質(zhì)押等權(quán)利的依據(jù)，也不構(gòu)成相關(guān)抵押或質(zhì)押合同的生效條件。

六、總結(jié)

在2014年6月改革之前，我國對外擔(dān)保采取的是批準(zhǔn)生效制，主要的法規(guī)依據(jù)是中國人民銀行發(fā)布的《境內(nèi)機(jī)構(gòu)對外擔(dān)保管理辦法》?！毒硟?nèi)機(jī)構(gòu)對外擔(dān)保管理辦法》已經(jīng)于2014年6月8日被中國人民銀行廢止。同年6月1日，國家外匯管理局發(fā)布的29號文生效，之后外匯局出臺了一些相關(guān)規(guī)定，規(guī)范跨境擔(dān)保登記操作，這一系列管理規(guī)定已成為目前規(guī)范完善跨境擔(dān)保登記操作的依據(jù)，不論是銀行亦或是企業(yè)均應(yīng)按照規(guī)定履行其或有的審查/登記義務(wù)。

參考法律法規(guī)：

《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步推進(jìn)外匯管理改革完善真實合規(guī)性審核的通知》
《跨境擔(dān)保外匯管理規(guī)定》
《跨境擔(dān)保外匯管理操作指引》
《關(guān)于完善銀行內(nèi)保外貸外匯管理的通知》
《國家外匯管理局關(guān)于對部分非銀行機(jī)構(gòu)內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)實行集中登記管理的通知》
《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步簡化和改革直接投資外匯管理政策的通知》
《中國保監(jiān)會、國家外匯管理局關(guān)于規(guī)范保險機(jī)構(gòu)開展內(nèi)保外貸業(yè)務(wù)有關(guān)事項的通知》
《國家外匯管理局關(guān)于優(yōu)化外匯管理支持涉外業(yè)務(wù)發(fā)展的通知》
《“境內(nèi)機(jī)構(gòu)外債、對外或有負(fù)債、外債轉(zhuǎn)貸款審批、登記及履約核準(zhǔn)”行政審批服務(wù)指南》

[1] 2015年國家外匯管理局發(fā)布《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步簡化和改革直接投資外匯管理政策的通知》（匯發(fā)[2015]13號），取消直接投資項目下外匯登記核準(zhǔn)。境內(nèi)外投資主體可直接到新設(shè)企業(yè)注冊地銀行辦理境內(nèi)直接投資項目下和境外投資項目下相關(guān)外匯登記。
[2]外匯管理政策與業(yè)務(wù)問答（76）——其他形式跨境擔(dān)保有何管理要求? 網(wǎng)址：http://www./shanghai/2017/0217/456.html

本文作者：周瑤、杜雨薇、邢若菲、吳啟昂、鄭祺、張瀟雨