12月23日，《私募投資基金備案須知（2019版）》（以下簡稱《備案須知2019》）正式推出，過渡期為4個月，自2020年4月1日起，私募投資基金按相關要求進行備案。

融中財經整理了該須知十項重要變動內容，并且逐項做了解讀：

一、明晰不屬于私募投資基金備案的范圍

私募投資基金不應是借(存)貸活動。下列不符合“基金”本質的募集、投資活動不屬于私募投資基金備案范圍:

1. 變相從事金融機構信(存)貸業(yè)務的，或直接投向金融機構信貸資產;

2. 從事經常性、經營性民間借貸活動，包括但不限于通過委托貸款、信托貸款等方式從事上述活動;

3. 私募投資基金通過設置無條件剛性回購安排變相從事借(存)貸活動，基金收益不與投資標的的經營業(yè)績或收益掛鉤;

4. 投向保理資產、融資租賃資產、典當資產等《私募基金登記備案相關問題解答(七)》所提及的與私募投資基金相沖突業(yè)務的資產、股權或其收(受)益權;

5.通過投資合伙企業(yè)、公司、資產管理產品(含私募投資基金，下同)等方式間接或變相從事上述活動。

解讀：和2018年的備案須知相比，2019年版本進一步明確了私募投資基金的外延。那些打著私募基金幌子的“借貸活動”、不符合基金本質的募集投資活動將會被排除在外。此外，協(xié)會將會對投資方式及底層投資標的的核查加大力度，穿透核查的原則將貫穿于對私募投資基金投資方式的監(jiān)管過程中。

二、明確管理人職責和托管要求

管理人應當遵循專業(yè)化運營原則，不得從事與私募投資基金有利益沖突的業(yè)務。管理人應當按照誠實信用、勤勉盡責原則切實履行受托管理職責，不得將應當履行的受托人責任轉委托。私募投資基金的管理人不得超過一家。

私募投資基金托管人(以下簡稱“托管人”)應當嚴格履行《證券投資基金法》第三章規(guī)定的法定職責，不得通過合同約定免除其法定職責?；鸷贤屯泄軈f(xié)議應當按照《證券投資基金法》、《私募投資基金監(jiān)督管 理暫行辦法》等法律法規(guī)和自律規(guī)則明確約定托管人的權利義務、職責。

在管理人發(fā)生異常且無法履行管理職責時，托管人應當按照法律法規(guī)及合同約定履行托管職責，維護投資者合法權益。托管人在監(jiān)督管理人的投資運作過程中，發(fā)現(xiàn)管理人的投資或清算指令違反法律法規(guī)和自律規(guī)則以及合同約定的，應當拒絕執(zhí)行，并向中國證券監(jiān)督管理委員會(以下簡稱“中國證監(jiān)會”)和協(xié)會報告。

解讀：近年來，市場上出現(xiàn)的管理人通道化，個別管理人從事非私募業(yè)務、多管理人職責混亂等現(xiàn)象并不少見，此版本對于托管人強制托管的情形、管理人的管理職責等做了比較清晰的界定，強化了管理人管理基金的權利。從規(guī)則層面禁止了雙管理人的操作。

三、明確合格投資者定義

私募投資基金應當面向合格投資者通過非公開方式對外募集。合格投資者應當符合《私募投資基金監(jiān)督管理暫行辦法》的相關規(guī)定，具備相應風險識別能力和風險承擔能力。單只私募投資基金的投資者人數(shù)累計不得超過《證券投資基金法》、《公司法》、《合伙企業(yè)法》等法律規(guī)定的特定數(shù)量。

以合伙企業(yè)等非法人形式投資私募投資基金的，募集機構應當穿透核查最終投資者是否為合格投資者，并合并計算投資者人數(shù)。投資者為依法備案的資產管理產品的，不再穿透核查最終投資者是否為合格投資者和合并計算投資者人數(shù)。管理人不得違反中國證監(jiān)會等金融監(jiān)管部門和協(xié)會的相關規(guī)定，通過為單一融資項目設立多只私募投資基金的方式，變相突破投資者人數(shù)限制或者其他監(jiān)管要求。

解讀：明確合格投資者應符合的條件和具備的能力；明確投資者的穿透核查適應情形；強調私募投資基金應當通過非公開方式面向合格投資者進行募集。

四、募集完畢要求

管理人應當在募集完畢后的 20 個工作日內通過 AMBERS 系統(tǒng)申請私募投資基金備案，并簽署備案承諾函承諾已完成募集，承諾已知曉以私募投資基金名義從事非法集資所應承擔的刑事、行政和自律后果。

本須知所稱“募集完畢”，是指:

1. 已認購契約型私募投資基金的投資者均簽署基金合同，且相應認購款已進入基金托管賬戶(基金財產賬戶);

2. 已認繳公司型或合伙型私募投資基金的投資者均簽署公司章程或合伙協(xié)議并進行工商確權登記，均已完成不低于 100 萬元的首輪實繳出資且實繳資金已進入基金財產賬戶。管理人及其員工、社會保障基金、政府引導基金、企業(yè)年金等養(yǎng)老基金、慈善基金等社會公益基金的首輪實繳出資要求可從其公司章程或合伙協(xié)議約定。

解讀：明確“募集完畢”的概念，對申請基金備案的期限及途徑進行明文規(guī)定，對“募集完畢”后的具體認定情況進行闡述；簽署基金合同，資金先進入基金托管戶/財產戶才能進行契約型基金備案；明確投資者進行工商確權登記，且首輪實繳不得低于100萬元，公司型、合伙型基金才為“募集完成”。

五、規(guī)范封閉運作

私募股權投資基金(含創(chuàng)業(yè)投資基金，下同)和私募資產配置基金應當封閉運作，備案完成后不得開放認/申購(認繳)和贖回(退出)，基金封閉運作期間的分紅、退出投資項目減資、對違約投資者除名或替換以及基金份額轉讓不在此列。

已備案通過的私募股權投資基金或私募資產配置基金， 若同時滿足以下條件,可以新增投資者或增加既存投資者的認繳出資，但增加的認繳出資額不得超過備案時認繳出資額的3倍:

1. 基金的組織形式為公司型或合伙型;

2. 基金由依法設立并取得基金托管資格的托管人托管;

3. 基金處在合同約定的投資期內;

4. 基金進行組合投資，投資于單一標的的資金不超過基金最終認繳出資總額的 50%;

5. 經全體投資者一致同意或經全體投資者認可的決策機制決策通過。

解讀：股權投資基金或資產配置基金必須貫徹徹底封閉的原則，不得開放贖回（退出）；對新增投資者或增加既存投資者認繳出資需滿足的條件進行了明文規(guī)定，通過規(guī)定“增加的認繳出資額不得超過備案時的3倍”對后續(xù)募集規(guī)模進行控制。

六、細化投資運作要求，禁止剛性兌付、

禁止資金池、禁止投資單元

禁止剛性兌付：管理人及其實際控制人、股東、關聯(lián)方以及募集機構不得向投資者承諾最低收益、承諾本金不受損失，或限定損失金額和比例。

投資者獲得的收益應當與投資標的實際收益相匹配，管理人不得按照類似存款計息的方法計提并支付投資者收益。管理人或募集機構使用“業(yè)績比較基準”或“業(yè)績報酬計提基準”等概念，應當與其合理內涵一致，不得將上述概念用于明示或者暗示基金預期收益，使投資者產生剛性兌付預期。

禁止資金池：管理人應當做到每只私募投資基金的資金單獨管理、單獨建賬、單獨核算，不得開展或者參與任何形式的“資金池”業(yè)務，不得存在短募長投、期限錯配、分離定價、滾動發(fā)行、集合運作等違規(guī)操作

禁止投資單元：管理人不得在私募投資基金內部設立由不同投資者參與并投向不同資產的投資單元/子份額，規(guī)避備案義務，不公平對待投資者。

解讀：細化投資運作要求，明確禁止剛兌的主體范圍，對常見保本保收益的方式進行否定，強調不得剛性兌付?！敖雇顿Y單元”為新增規(guī)定，對此前同一基金的不同投資者按不同項目分別進行盈虧結算的模式進行明令禁止。

七、明確基金存續(xù)期安排及基金杠桿、

關聯(lián)交易規(guī)范

私募投資基金應當約定明確的存續(xù)期。私募股權投資基金和私募資產配置基金約定的存續(xù)期不得少于5年,鼓勵管理人設立存續(xù)期在7年及以上的私募股權投資基金。

私募投資基金杠桿倍數(shù)不得超過監(jiān)管部門規(guī)定的杠桿倍數(shù)要求。開放式私募投資基金不得進行份額分級。

私募證券投資基金管理人不得在分級私募證券投資基金內設置極端化收益分配比例，不得利用分級安排進行利益 輸送、變相開展“配資”等違法違規(guī)業(yè)務，不得違背利益共享、風險共擔、風險與收益相匹配的原則。

私募投資基金進行關聯(lián)交易的，應當防范利益沖突，遵循投資者利益優(yōu)先原則和平等自愿、等價有償?shù)脑瓌t，建立有效的關聯(lián)交易風險控制機制。上述關聯(lián)交易是指私募投資基金與管理人、投資者、管理人管理的私募投資基金、同一實際控制人下的其他管理人管理的私募投資基金、或者與上述主體有其他重大利害關系的關聯(lián)方發(fā)生的交易行為。

解讀：對私募投資基金存續(xù)期進行明確約定，對股權及資產配置類基金的存續(xù)期下限作出要求；首次明確規(guī)定了“關聯(lián)交易”的定義，將投資者的關聯(lián)性問題納入關聯(lián)交易的范圍；細化了關聯(lián)交易披露要求，新增了對特殊決策機制和回避安排的規(guī)定。

八、基金年度報告及審計要求

管理人應當在規(guī)定時間內向協(xié)會報送私募投資基金年度報告。

私募股權投資基金、私募資產配置基金的年度報告的財務會計報告應當經過審計。會計師事務所接受管理人、托管人的委托，為有關基金業(yè)務出具的審計報告等文件，應當勤勉盡責，對所依據的文件資料內容的真實性、準確性、完整性進行核查和驗證。其制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，給他人財產造成損失的，應當與委托人承擔連帶賠償責任。

解讀：變更基金的年度審計要求，明確股權類、資產配置類基金的年度財務報告均應經過審計。對年度報告存在虛假記載的民事責任進行明確，托管機構以及審計機構應格外引起重視，私募基金投資者“維權無門”的狀況或將迎來終結。

九、基金合同的終止、解除與基金清算

基金合同應當明確約定基金合同終止、解除及基金清算的安排。對于協(xié)會不予備案的私募投資基金，管理人應當告知投資者，及時解除或終止基金合同，并對私募投資基金財產清算，保護投資者的合法權益。

管理人在私募投資基金到期日起的3個月內仍未通過AMBERS系統(tǒng)完成私募投資基金的展期變更或提交清算申請的，在完成變更或提交清算申請之前，協(xié)會將暫停辦理該管理人新的私募投資基金備案申請。

解讀：回應基金清算難問題；對于目前市場上存在的“僵尸基金”問題，協(xié)會規(guī)定，“對于基金到期日后的3個月內未進行展期變更或提交清算申請的”，將暫停該管理人后續(xù)基金備案申請。

十、重大事項報送及緊急情況暫停備案

重大事項報送：私募投資基金發(fā)生以下重大事項的，管理人應當在 5 個工作日內向協(xié)會報送相關事項并向投資者披露:

1. 管理人、托管人發(fā)生變更的;

2. 基金合同發(fā)生重大變化的;

3. 基金觸發(fā)巨額贖回的;

4. 涉及基金管理業(yè)務、基金財產、基金托管業(yè)務的重大訴訟、仲裁、財產糾紛的;

5. 投資金額占基金凈資產 50%及以上的項目不能正常退出的;

6. 對基金持續(xù)運行、投資者利益、資產凈值產生重大影響的其他事件。

緊急情況暫停備案：協(xié)會在辦理私募投資基金備案過程中，若發(fā)現(xiàn)管理人有下列情形之一的，在下列情形消除前可以暫停備案:

1. 被公安、檢察、監(jiān)察機關立案調查的;

2. 被行政機關列為嚴重失信人，以及被人民法院列為失信被執(zhí)行人的;

3. 被中國證監(jiān)會及其派出機構給予行政處罰或被交易所等自律組織給予自律處分，情節(jié)嚴重的;

4. 拒絕、阻礙監(jiān)管人員或者自律管理人員依法行使監(jiān)督檢查、調查職權或者自律檢查權的;

5. 涉嫌嚴重違法違規(guī)行為，中國證監(jiān)會及其派出機構建議的;

6. 多次受到投資者實名投訴，涉嫌違反法律法規(guī)、自律規(guī)則，侵害投資者合法權益，未能向協(xié)會和投資者合理解釋被投訴事項的;

7. 經營過程中出現(xiàn)《私募投資基金登記備案問答十四》規(guī)定的不予登記情形的;

8. 其他嚴重違反法律法規(guī)和《私募基金管理人內部控制指引》等自律規(guī)則的相關規(guī)定，惡意規(guī)避《私募基金管理人登記須知》和本須知要求，向協(xié)會和投資者披露的內容存在虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏，經營管理失控，出現(xiàn)重大風險，損害投資者利益的。

解讀：明確臨時報送及披露的事項，且規(guī)定了“ 5 個工作日”的保送期限。此條規(guī)定將大大提升私募基金管理人履行重大事項信息更新和信息披露報送義務的積極性。

明確了將引發(fā)暫停備案的情形。值得注意的是第7條，管理人一旦在經營過程中出現(xiàn)不予登記的情形，其產品備案將面臨暫停。從這8條緊急情況暫停備案的規(guī)定可見，產品備案將成為中基協(xié)對私募基金管理人開展持續(xù)性合規(guī)管理的途徑之一。

附：私募投資基金備案須知全文

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