礦業(yè)公司融資方式、潛在法律風險及礦業(yè)資本市場展望

法律研習所 2021-03-23

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一、礦產(chǎn)資源、礦業(yè)權（探礦權、采礦權）的物權屬性

根據(jù)我國憲法第九條“礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等自然資源，都屬于國家所有，即全民所有；由法律規(guī)定屬于集體所有的森林和山嶺、草原、荒地、灘涂除外。國家保障自然資源的合理利用，保護珍貴的動物和植物。禁止任何組織或者個人用任何手段侵占或者破壞自然資源?！薄⒚穹ǖ涞诙傥迨畻l“森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等自然資源，屬于國家所有，但是法律規(guī)定屬于集體所有的除外?！?、礦產(chǎn)資源法第三條“礦產(chǎn)資源屬于國家所有，由國務院行使國家對礦產(chǎn)資源的所有權。地表或者地下的礦產(chǎn)資源的國家所有權，不因其所依附的土地的所有權或者使用權的不同而改變……”之規(guī)定，我國礦產(chǎn)資源屬于國家所有，并由國務院行使所有權，在所有權的基本上可以設立礦產(chǎn)資源用益物權——探礦權和采礦權。同時，探礦權和采礦權又極具公法色彩，經(jīng)國務院授權的自然資源部門具體出讓之后，市場主體方可取得，并行使用益物權。

二、礦業(yè)權屬于無形資產(chǎn)，可以依法轉讓、抵押、出租、發(fā)包、合作開采等

《礦業(yè)權出讓轉讓管理暫行規(guī)定》第三條規(guī)定“探礦權、采礦權為財產(chǎn)權，統(tǒng)稱為礦業(yè)權,適用于不動產(chǎn)法律法規(guī)的調(diào)整原則。依法取得礦業(yè)權的自然人、法人或其他經(jīng)濟組織稱為礦業(yè)權人。礦業(yè)權人依法對其礦業(yè)權享有占有、使用、收益和處分權。”

我國民法典第三百二十九條規(guī)定“依法取得的探礦權、采礦權、取水權和使用水域、灘涂從事養(yǎng)殖、捕撈的權利受法律保護。”我國民法典第三百九十五條規(guī)定“債務人或者第三人有權處分的下列財產(chǎn)可以抵押……法律、行政法規(guī)未禁止抵押的其他財產(chǎn)……”

目前，我國行政機關對礦業(yè)權的轉讓、抵押、出租、發(fā)包、合作開采等有嚴格的監(jiān)管，但現(xiàn)行法律法規(guī)并未禁止礦業(yè)權抵押、出租、發(fā)包、合作開采等，并嘗試積極擴寬礦業(yè)企業(yè)的融資渠道和方式，促進我國礦產(chǎn)資源的開發(fā)利用。

三、我國現(xiàn)行法律法規(guī)框架下，礦業(yè)公司的主要融資方式

礦產(chǎn)資源勘探和開采投入大、周期長、不確定性高，一直是制約礦業(yè)公司發(fā)展和礦產(chǎn)資源及時有效開發(fā)利用的獨特因素。

礦業(yè)市場既包括礦業(yè)資本市場、礦業(yè)權市場以及礦產(chǎn)品市場。礦業(yè)資本市場發(fā)達國家的地質勘查資金主要來源于風險資本市場融資，包括基金市場、證券市場、銀行信貸等多元投融資模式。具體包括資本市場的股票融資投入、私人資本投入、商業(yè)銀行信貸資金投入、投資公司股權投入和合作投入等多種形式。

我國資本市場發(fā)展起步晚，配套制度不健全，礦業(yè)資本市場作為其細分市場，遠遠不及國外礦業(yè)資本市場成熟和完善。在此情形下，礦業(yè)公司在發(fā)展過程的，融資極為困難。目前，我國礦業(yè)公司融資大體可分為股權融資與債權融資兩種形式。

2014年12月24日，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會發(fā)布《資產(chǎn)證券化業(yè)務基礎資產(chǎn)負面清單指引》，指出資產(chǎn)證券化業(yè)務基礎資產(chǎn)實行負面清單管理，實行資產(chǎn)證券化的基礎資產(chǎn)應當符合《證券公司及基金管理公司子公司資產(chǎn)證券化業(yè)務管理規(guī)定》等相關法規(guī)的規(guī)定，且不屬于負面清單范疇。其中“礦產(chǎn)資源開采收益權、土地出讓收益權等產(chǎn)生現(xiàn)金流的能力具有較大不確定性的資產(chǎn)”被列入負面清單范疇，致使礦業(yè)權收益權目前在證券交易所實行資產(chǎn)證券化存在操作障礙。

2016年5月18日,山西省人民政府辦公廳轉發(fā)了《山西省人民政府辦公廳轉發(fā)省煤炭廳等部門關于推進煤炭供給側結構性改革工作第二批實施細則的通知》,要求支持煤炭企業(yè)加大直接融資力度,通過銀行間債券市場融取低成本資金,支持煤炭企業(yè)推進資產(chǎn)證券化。但是，目前礦業(yè)資產(chǎn)證券化尚存在制度上的障礙。

四、礦業(yè)公司具體融資方式及法律風險提示

（一）礦業(yè)公司股權融資

我國公司法第一百七十八條規(guī)定有限責任公司增加注冊資本時，股東認繳新增資本的出資，依照本法設立有限責任公司繳納出資的有關規(guī)定執(zhí)行。股份有限公司為增加注冊資本發(fā)行新股時，股東認購新股，依照本法設立股份有限公司繳納股款的有關規(guī)定執(zhí)行。據(jù)此，礦業(yè)公司股權融資即通過擴股增資的方式融入資金，是礦業(yè)融資最常見的一種融資方式。

實踐中，在引入礦業(yè)公司股權投資方時，關鍵是對礦業(yè)公司的價值作出公平合理的估值，以確定具體的投資額所占的股權比例，具體估值方法包括凈資產(chǎn)法、現(xiàn)金流量折現(xiàn)法、收益法等，其中最為關鍵的是對作為無形資產(chǎn)的礦業(yè)權價值作出合理的估計，避免投資方和融資方在估值上難以達成一致意見。當然，也可以采取對賭（估值調(diào)整）協(xié)議的方式進行。

（二）礦業(yè)公司債權融資

礦業(yè)公司債權融資是指投資方向礦業(yè)公司有償提供一定數(shù)量的資金，并約定資金使用的期限和利息，使用期滿歸還本金和利息的一種融資方式。具體的形式包括貸款、民間借款、融資租賃、投資經(jīng)營、礦產(chǎn)品包銷、商業(yè)票據(jù)、公開市場上發(fā)行各類公司債券等。

在實際操作中，債權融資往往需要礦業(yè)公司提供一定的擔保，具體的形式包括礦業(yè)公司實際控制人保證、探礦權抵押、采礦權抵押、采選設備抵押等。根據(jù)我國民法典的規(guī)定，不動產(chǎn)物權的生效通常需要登記，同時鑒于礦業(yè)權轉讓通常需要行政批準，故而，債權人在向礦業(yè)公司投出資金時，務必考慮抵押財產(chǎn)的可執(zhí)行性和行政審批問題，以免后續(xù)不能實現(xiàn)抵押權。

（三）礦業(yè)資產(chǎn)證券化融資

礦業(yè)權滿足資產(chǎn)證券化的基本條件，礦業(yè)權資產(chǎn)證券化可以有效解決礦業(yè)資產(chǎn)流動性性差、變現(xiàn)周期長、不易分割等固有的資產(chǎn)弊端，目前雖然在實際操作上存在一定的制度障礙，但隨著我國礦業(yè)資本市場的不斷完善，其未來大規(guī)模落地實施亦是大勢所趨。

在礦產(chǎn)行業(yè)中，煤炭企業(yè)的采礦權收益具有能夠產(chǎn)生穩(wěn)定的、可預測的現(xiàn)金流收入，其相對更有利于實現(xiàn)資產(chǎn)證券化。

礦業(yè)資產(chǎn)證券化的主要程序包括：

1、組建一個特別目標公司spv。在組建spv時必須做到：債務限制、設立獨立董事、保持分立性、滿足禁止性要求。

2、對資產(chǎn)證券化產(chǎn)品進行信用增級，以提高發(fā)行證券的信用級別。對于煤炭企業(yè)的信用增級可采用內(nèi)部信用增級和外部信用增級兩種方式。內(nèi)部信用增級通過發(fā)行優(yōu)先級債券和次級債券的方式實現(xiàn)。外部信用增級主要通過金融機構擔保的方式來實現(xiàn)。

3、在完成信用增級后，由評級機構進行正式的發(fā)行評級，并向投資者公布最終的評級結果。信用等級越高，表明證券的風險越低，從而能夠降低發(fā)行成本。

4、由spv在資本市場中發(fā)行證券募集資金，并將資金用于購買被證券化的資產(chǎn)。

5、spv獲得募集資金后，先支付聘請的各專業(yè)機構的相關費用，再以《資產(chǎn)購買協(xié)議》的方式由spv向煤炭企業(yè)購買采礦權收益，實現(xiàn)資產(chǎn)的真實出售。

6、服務商對基礎資產(chǎn)組合進行管理，其管理的主要內(nèi)容是收取、記錄采礦權收益產(chǎn)生的現(xiàn)金流收入，并把全部收入存入托管銀行的收款專用賬戶中。

7、spv委托托管銀行按時足額向投資者支付本息。本息清償完畢，各種合同終止，全過程結束。

對于礦業(yè)公司而言，通過資產(chǎn)證券化借入的資金一般規(guī)模比較大，須對資金的使用做整體規(guī)劃，避免不必要的資金閑置。由于資金來源、資金成本、資金運用、歸還方式等方面與銀行貸款存在諸多不同之處，更要求礦業(yè)公司調(diào)整現(xiàn)金流管理理念和方式。

五、我國礦業(yè)權資本市場展望

目前，世界上比較成熟的礦業(yè)資本市場主要有多倫多證券交易所（TSX）、倫敦證券交易所（LSX）、澳大利亞證券交易所（ASX）和香港證券交易所（HKEX）等。

加拿大多倫多股票交易所是世界上主要的礦業(yè)融資地，其發(fā)達的資本市場為國內(nèi)初級勘查公司提供了便捷的融資途徑。多倫多股票交易所的主板和礦業(yè)版均為勘察公司制定了專屬的上市標準，上市門檻較低且提供了升級到主板的多種途徑。小礦業(yè)公司一般進行礦產(chǎn)勘查和部分勘探事項，通過出售公司股份將成果賣給大礦業(yè)公司獲取資金；大礦業(yè)公司則進行礦山開發(fā)和生產(chǎn)工作，主要通過出售優(yōu)先股、發(fā)行債券、銀行貸款和其他金融機構貸款等途徑融資。

目前，工業(yè)生產(chǎn)的基礎材料大部分來源于地下礦產(chǎn)資源的開采供給，礦產(chǎn)行業(yè)的發(fā)展對工業(yè)生產(chǎn)企業(yè)的原始材料供應具有深遠的影響。利用資本市場為礦業(yè)公司發(fā)展提供資金支持，對工業(yè)生產(chǎn)企業(yè)的發(fā)展極具戰(zhàn)略意義。

因此，大力推進我國礦業(yè)資本市場的建立和完善，在證券板塊中創(chuàng)設“礦業(yè)板”，并制定礦業(yè)板配套措施，將在很大程度上緩解礦山企業(yè)的資金需求。此外，礦業(yè)資產(chǎn)證券化作為一項新型的融資業(yè)務，對于完善我國礦業(yè)資本市場結構，促進礦業(yè)資本的優(yōu)化配置具有積極的促進作用，在政策層面掃除礦業(yè)資產(chǎn)證券化的制度障礙勢在必行。