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本條是關(guān)于營(yíng)利法人應(yīng)當(dāng)依法制定章程的規(guī)定。 民法通則第三十七條有關(guān)法人成立要件的規(guī)定中，并沒有將章程作為一般要件，但第四十一條關(guān)于企業(yè)法人的規(guī)定中，則要求法人成立必須有章程。“全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)有符合國(guó)家規(guī)定的資金數(shù)額，有組織章程、組織機(jī)構(gòu)和場(chǎng)所，能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，經(jīng)主管機(jī)關(guān)核準(zhǔn)登記，取得法人資格”。 一般國(guó)家都規(guī)定法人的設(shè)立條件中包括制定法人章程，也有的國(guó)家稱為法人設(shè)立文件。民法典在營(yíng)利法人及非營(yíng)利法人一節(jié)中，均規(guī)定了應(yīng)當(dāng)依法制定章程。這就意味著我國(guó)民法典把章程作為營(yíng)利法人、非營(yíng)利法人的成立要件，但并未將章程作為法人成立的一般要件。 本條規(guī)定設(shè)立營(yíng)利法人應(yīng)當(dāng)依法制定法人章程，把章程作為營(yíng)利法人的成立要件。之所以沒有將章程作為一般要件，主要是考慮到很多公法人并沒有章程。 一、營(yíng)利法人章程的界定 營(yíng)利法人的章程是由營(yíng)利法人的發(fā)起人制定的，對(duì)公司及其成員具有拘束力的，有關(guān)法人組織和行為的自治規(guī)則。 營(yíng)利法人的章程與發(fā)起人協(xié)議的功能和內(nèi)容有很多相似之處。兩者的目的都是成立營(yíng)利法人，內(nèi)容也都涉及法人名稱、注冊(cè)資本、經(jīng)營(yíng)范圍、股東構(gòu)成、出資形式等，甚至還都涉及法人治理結(jié)構(gòu)、法人資本等內(nèi)容。 但是，法人章程與發(fā)起人協(xié)議在性質(zhì)和功能上也存在重要差異： （1）章程是營(yíng)利法人設(shè)立的必備要件，但公司法并未要求有限責(zé)任公司的發(fā)起人協(xié)議為必備要件，而股份有限責(zé)任公司的設(shè)立，發(fā)起人協(xié)議是必備文件。 （2）發(fā)起人協(xié)議一般是不要式法律文件，內(nèi)容主要是公司設(shè)立過程中有關(guān)權(quán)利和義務(wù)的安排，內(nèi)容完全由當(dāng)事人約定；而章程是要工的法律文件，內(nèi)容主要是營(yíng)利法人成立后法人治理結(jié)構(gòu)等，其內(nèi)容具有一定的法定性。 （3）發(fā)起人協(xié)議依據(jù)合同相對(duì)性原則，僅僅在發(fā)起人之間具有法律約束力，而且自設(shè)立行為開始后生效，營(yíng)利法人成立后終止；而法人章程的效力不僅及于法人股東，也及于法人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員，其效力持續(xù)于法人成立后的存續(xù)期間。 當(dāng)股東協(xié)議與章程內(nèi)容重復(fù)時(shí)，基于章程對(duì)法人的重要意義，實(shí)踐中多以章程取代股東協(xié)議。 但是，當(dāng)涉及到兩者對(duì)股權(quán)分配的標(biāo)準(zhǔn)不一致時(shí)，往往股東協(xié)議才是發(fā)起人之間的真實(shí)意思表示，仍應(yīng)以股東協(xié)議的認(rèn)定為準(zhǔn)。比如股東協(xié)議約定不按出資比例分配股權(quán)，但章程規(guī)定按照出資比例分配股權(quán)。在法人注冊(cè)資本符合法定要求的情況下，各股東實(shí)際出資數(shù)額和持有股權(quán)比例應(yīng)屬于法人意思自治的范疇。 持有股權(quán)的比例一般與其實(shí)際出資比例一致，但有限責(zé)任公司的全體股東內(nèi)部也可以約定不按實(shí)際比例持有股權(quán)，這樣的約定并不影響法人資本對(duì)法人債權(quán)擔(dān)保等對(duì)外基本功能的實(shí)現(xiàn)。如該約定是各方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，且未損害他人的利益，不違反法律法規(guī)，則應(yīng)屬于有效，股東按照約定持有的股權(quán)應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)。據(jù)此，在章程與股東協(xié)議對(duì)賦予比例分配不一致時(shí)，應(yīng)以股東協(xié)議為準(zhǔn)。 法人章程的法律性質(zhì)一直是學(xué)術(shù)界的難題，有如下三種學(xué)說： （1）合同說 這是英美法系的通說。其核心觀點(diǎn)認(rèn)為，公司是股東訂立的一份長(zhǎng)期性、繼續(xù)性的合同，也是股東自由意志的體現(xiàn)。章程的約束力也源于股東之間的自由意思，對(duì)基于章程設(shè)立的公司自然具有拘束力。公司成立后加入公司的股東因?yàn)橐呀?jīng)知悉章程內(nèi)容，所以章程亦對(duì)其發(fā)生效力。 合同說的實(shí)質(zhì)是認(rèn)為章程的效力來源于合意，而不是法律規(guī)定。公司法是法律為所有公司提供的標(biāo)準(zhǔn)合同，公司章程則是公司的個(gè)別化合同。 但是這種說法不好解釋一人公司的章程以及章程對(duì)未來成員的拘束力問題，因此理論上又提出了“組織合同”的概念，認(rèn)為章程設(shè)立了股東之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，構(gòu)建了股東創(chuàng)設(shè)公司的法律框架。 （2）自治說 這是大陸法系的通說。認(rèn)為設(shè)立法人是公民憲法上結(jié)社自由的體現(xiàn)，而社團(tuán)章程是在法律允許的范圍內(nèi)，通過社團(tuán)內(nèi)部關(guān)系的調(diào)整，從而達(dá)到社團(tuán)自治的目的，也是私法自治的一種特殊表現(xiàn)形式。 在法人內(nèi)部，章程具有與法律相似的穩(wěn)定性與強(qiáng)制性，其對(duì)成員和法人都具有約束力。既然是自治規(guī)范，則社員的變動(dòng)或股份的轉(zhuǎn)讓也不影響章程的效力。 （3）憲章說 此說認(rèn)為法人章程是具有憲章性質(zhì)的法律文件。它屬于社會(huì)領(lǐng)域內(nèi)的“立憲行為”。它確立了股東和法人的行動(dòng)綱領(lǐng)和法人最基本的運(yùn)行規(guī)則，是法人內(nèi)部效力最高的文件，法人的其他內(nèi)部文件都不能同章程發(fā)生矛盾。 上述三種學(xué)說雖然表述有別，但都強(qiáng)調(diào)發(fā)起人可以通過約定決定法人未來的組織架構(gòu)、權(quán)力分配和運(yùn)行模式，這些觀點(diǎn)的成立是以公司法賦予營(yíng)利法人以章程自治權(quán)為前提。從自治這個(gè)角度來看，上述三種學(xué)說并沒有本質(zhì)差異，契約說強(qiáng)調(diào)章程訂立的程序、自治說強(qiáng)調(diào)章程的內(nèi)容、憲章說強(qiáng)調(diào)章程的地位而已。 法人章程的基本特征為：法定性、真實(shí)性、自治性、公開性。 多數(shù)大陸法系國(guó)家，營(yíng)利法人的章程表現(xiàn)為單一的文件。英美法系國(guó)家公司章程通常由兩個(gè)文件組成。英國(guó)公司章程由章程大綱和章程細(xì)則組成，章程大綱規(guī)定公司的外部關(guān)系，主要包括公司名稱、住所、注冊(cè)資本、法定代表人等最基本的規(guī)定。章程大綱需要提交登記，而章程細(xì)則無需公示。 美國(guó)公司章程的兩部分稱作設(shè)立章程和章程細(xì)則。設(shè)立章程應(yīng)僅記載公司名稱、經(jīng)授權(quán)可發(fā)行股份的數(shù)量、初始注冊(cè)辦事處的住所及初始注冊(cè)代理人的姓名和每一位發(fā)起人的姓名和住址。設(shè)立章程需要公示。 公司章程的內(nèi)容，即公司章程記載的事項(xiàng)。大陸法系通常將章程記載事項(xiàng)分為： 一是絕對(duì)必要記載事項(xiàng)。指法律強(qiáng)制性規(guī)定的營(yíng)利法人章程必須記載的事項(xiàng)，若不記載或者記載違法，則章程無效，營(yíng)利法人的設(shè)立亦無效。而這類事項(xiàng)基本上是營(yíng)利法人作為一個(gè)法人的基本要素，如名稱、法人住所、經(jīng)營(yíng)范圍、資本數(shù)額、法人機(jī)構(gòu)、法定代表人等。 二是相對(duì)必要記載事項(xiàng)。指法律規(guī)定的法人章程可以選擇記載與否的事項(xiàng)。但章程一旦選擇記載這些事項(xiàng)，就產(chǎn)生了法律上的約束力。 三是任意記載事項(xiàng)。指法律未作任何指引，由制定者自愿記載于法人章程。 關(guān)于營(yíng)利法人章程應(yīng)記載事項(xiàng)的法律規(guī)定，主要是公司法，還有證監(jiān)會(huì)發(fā)布的上市公司章程指引等。詳見公司法第二十五條、第八十一條規(guī)定。 （1）營(yíng)利法人章程的時(shí)間效力 營(yíng)利法人章程的時(shí)間效力主要在于營(yíng)利法人章程生效時(shí)間的確定。有四種不同觀點(diǎn)： 一是認(rèn)為自股東簽字或蓋章時(shí)生效。 二是認(rèn)為自營(yíng)利法人成立時(shí)生效。 三是認(rèn)為應(yīng)區(qū)別對(duì)待：如章程中調(diào)整發(fā)起人設(shè)立法人的投資者的內(nèi)容，相當(dāng)于法人設(shè)立協(xié)議，簽字蓋章時(shí)成立并生效；如章程中調(diào)整尚未成立的法人、尚未產(chǎn)生的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員以及未來可能加入法人的其他股東的那些內(nèi)容，則應(yīng)自法人成立生效。 四是認(rèn)為有限公司和發(fā)起設(shè)立股份公司、章程自全體股東或者發(fā)起人簽名、蓋章時(shí)發(fā)生效力；募集設(shè)立的股份公司，則以創(chuàng)立大會(huì)通過時(shí)有效。 營(yíng)利法人對(duì)人的效力，是指營(yíng)利法人章程可以對(duì)哪些人產(chǎn)生約束力。公司法第十一條規(guī)定：“公司章程對(duì)公司、股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員具有約束力?！?/span>公司法第二百一十六條規(guī)定：“高級(jí)管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會(huì)秘書和公司章程規(guī)定的其他人員?！?/span> 需要注意的是，營(yíng)利法人章程的效力是否及于第三人，是理論和實(shí)務(wù)中相當(dāng)重要和疑難的問題。公司法并未規(guī)定章程對(duì)第三人具有約束力。但公司法第十六條第一款規(guī)定：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔(dān)保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議；公司章程對(duì)投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額”的內(nèi)容，視為公司為他人提供擔(dān)保時(shí)，第三人具有審查決定是否符合公司章程的義務(wù)。 對(duì)此問題將留待以后討論。 |
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