民法典第八條：民事主體從事民事活動，不得違反法律，不得違背公序良俗。

本條釋義：

1.本條變化

公序良俗原則實為法律強制性規(guī)定的補充。因此，本條將不違法與不違反公序良俗規(guī)定在一個條文中，也意在體現(xiàn)公序良俗對法律強制性規(guī)定的補充關系。

2.規(guī)范目的

第一，公序良俗，是公共秩序與善良風俗的簡稱。公共秩序并非指具體法律規(guī)范，而是指向法律的價值體系，尤其是憲法上基本權利價值體系；善良風俗則指向法律外的倫理秩序。因此，公序良俗原則也具有克服成文法局限性的功能。

第二，本條將公序良俗原則的適用范圍，限定為“民事活動”。從字面意義上來看，不僅包含法律行為，也應包括其他領域，如侵權行為、不當?shù)美约按_定法律淵源等。在法律行為領域，公序良俗原則旨在否定法律行為效力，限制意思自治的范圍；在侵權法領域，公序良俗原則旨在遴選特定的純粹經(jīng)濟損失加以保護，在擴張損害賠償義務時平衡行為自由；在不當?shù)美樾?，公序良俗原則旨在規(guī)范財產(chǎn)的變動；在確定習慣法作為民法淵源時，公序良俗原則發(fā)揮著限制習慣法范圍的作用。

3.“不得違法”與“不得違反公序良俗”的關系

這里的“法律”，是指法律的強制性規(guī)定。在民法中的強制性規(guī)定不足之時，公序良俗原則發(fā)揮補充作用。

4.公共秩序與善良風俗的含義

公共秩序不是指現(xiàn)行法律規(guī)范。若兩者相同，會導致不違法現(xiàn)行法就不違反公共秩序的結論。應當從超出現(xiàn)行法律規(guī)范之上的法律價值體系中去理解，這種法律價值體系尤其存在于憲法基本權利價值體系當中。

善良風俗不是指道德本身。道德也分層次，作為法律概念的善良風俗并非包括了道德的全部，而只是道德之中構成社會存在發(fā)展基礎的一部分，即社會一般道德或社會最低倫理標準，被稱為“倫理的最小值”。這部分道德從道德秩序中裁剪下來，被烙上法律印記。

公共秩序系指法律價值與精神，常表現(xiàn)為一種脫離習慣與流行意見的法律上和意識形態(tài)上的概念，故公共秩序在一定程度上是主觀的。善良風俗則與之不同，它被認為是客觀可認定的事實，深深扎根于生活與習慣之中；認定善良風俗需探究和參照社會中的習慣。

法官在適用公序良俗原則時，沒必要區(qū)分違反的是公共秩序或善良風俗，區(qū)分二者的目的是為區(qū)分二者的內涵，在文義和理念上對二者區(qū)分。適用時進行清楚的區(qū)分會造成解釋與操作上的麻煩，并無實益。

5.公序良俗原則應當從反面表達和理解

作為“倫理的最小值”，不得為此行為提供履行強制。因而不宜從正面表達“遵循”，要求人們只須遵循底線，等于否定了人們追求更高標準的道德自由。

6.公序良俗與誠實信用的區(qū)分

二者在作用階段與根本功能上有質的區(qū)別。民法奉行“法無禁止即自由”，由于禁止性規(guī)定總是不足，因此需要兜底性條款。公序良俗就是在權利產(chǎn)生階段彌補禁止性規(guī)定不足的概括條款，目的在于通過宣告法律行為無效來否定權利，此即所謂針對法律行為內容進行的“內容審查”。誠實信用原則是在權利行使階段彌補禁止性規(guī)定不足的概括條款，目的在于否定既存在權利的某個具體行使行為，但權利仍然存在，在調整行使方式符合誠信要求之后，權利仍得繼續(xù)行使，此即所謂針對權利行使的“行使審查”。因此，兩者雖然都是為了彌補成文法的局限性，但還是存在質的區(qū)別。

7.公序良俗的功能類型

（1）否定法律行為效力

在法律行為領域內，公序良俗的規(guī)范目的主要是對法律行為作出否定性評價，故公序良俗是意思自治的邊界和限制。意思自治的限制，首先依靠法律的禁止性規(guī)定。在禁止性規(guī)定不足時，公序良俗起補充作用。

在公訴良俗判斷的時間點上，一般以法律行為成立的時間點為準，而非法律效果產(chǎn)生的時間點為準。法律行為成立時若因違背公訴良俗而無效，不因其后公序良俗觀念的變更而使其復活。遺囑是一個例外，由于遺囑成立后至遺囑人死亡之前，遺囑人可以隨時修改遺囑，因此在遺囑成立時進行妥當性判斷沒有必要；遺囑人死亡遺囑發(fā)生效力時，進行是否違背公序良俗的判斷即可。

在構成要件上層面，客觀上必須存在違反公序良俗之行為；主觀上行為人只要對構成違反公序良俗的情形有所認知即為已足，而不需要對行為違反公訴良俗有所認識。否則，當事人就可以以不知道某種公序良俗為由，逃避否定性評價。

（2）純粹經(jīng)濟損失的保護

我國有關司法解釋已將“背俗故意致?lián)p”吸收保護，如《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第1條、第7條中所稱的“社會公共利益”“社會道德”的提法，其功能與公序良俗原則基本是一致的。

（3）否定不當財產(chǎn)變動

在具有給付關系的財產(chǎn)變動中，如果給付目的違反法律規(guī)定或違背公訴良俗，則給付受領一方保有給付的正當性欠缺，須負有返還給付之義務。公序良俗在調整給付型不當財產(chǎn)變動中，發(fā)揮重要作用。判斷是否違背公訴良俗的時間點，為給付之時。

（4）習慣能否成為法源的檢驗標準

（5）我國公序良俗運用的領域：

第一，判斷法律行為的效力；

第二，認定侵權行為的違法性；

第三，解決物權糾紛；

第四，輔助解決人格權、身份權糾紛；

第五，解決繼承與婚姻糾紛；

第六，認定是否符合解決勞動合同事由。

如請托行為、對逝者不尊重的行為、婚外同居行為、以人身為交易內容或所附條件的民事協(xié)議、違反性道德而為的贈與等。