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公司注銷登記前能否撤銷清算組備案？我三年前的看法與市監(jiān)總局今年意見基本相同

黃璞琳

還是在三年前的2017年5月，有朋友咨詢：股東會決定解散公司，并向公司登記機(jī)關(guān)提交了清算組備案信息后，在清算期間，又決定公司繼續(xù)存續(xù)，或者有人提出收購股東們的全部出資份額的，是否合法可行？

當(dāng)時(shí)，我提出：公司在依法辦理注銷登記前，其民事主體資格仍然存續(xù)。只要未被吊銷營業(yè)執(zhí)照未被依法宣告破產(chǎn)或責(zé)令關(guān)閉，在注銷登記前，股東會全體股東一致決定撤銷之前的解散決定、終止公司清算程序、決定公司繼續(xù)存續(xù)，甚至股東們?nèi)砍鲑Y份額由他人收購的，是合法可行的。

在2017年10月，我進(jìn)一步認(rèn)為：從法理上講，公司終止以注銷登記為準(zhǔn)，公司辦理注銷登記之前仍具備法律上的人格。也就是說，在公司注銷登記之前，尤其是公司清算完畢之前，即使股東會曾經(jīng)作出過解散公司并辦理了清算組備案，股東們?nèi)钥赏ㄟ^股東會決議撤銷之前的解散公司決議，并作出公司繼續(xù)存續(xù)的股東會新決議（但公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷、公司設(shè)立登記被撤銷、公司被政府責(zé)令關(guān)閉、公司被法院依法宣告破產(chǎn)的，不能通過股東會決議方式繼續(xù)存續(xù)）。也就是說，從法理上來講，在前述情況下，公司可憑借其股東會作出的撤銷原解散公司決議并明確公司繼續(xù)存續(xù)的新決議，向公司登記機(jī)關(guān)申請撤銷之前的清算組備案、申請新的公司章程備案以及根據(jù)情況辦理相應(yīng)的公司變更登記。不過，前述做法是從法理上可分析得到的，尚未見法律、行政法規(guī)、司法解釋或者工商總局文件層面的明確規(guī)定。另外，公司清算完畢，其資產(chǎn)及債權(quán)債務(wù)均已處理完畢。因此，清算完畢、注銷登記之前，公司股東們能否通過股東會撤銷清算決定、恢復(fù)公司存續(xù)，確實(shí)是個(gè)大問題，應(yīng)慎重對待。

2020年9月29日，市場監(jiān)管總局辦公廳印發(fā)《關(guān)于進(jìn)一步做好企業(yè)注銷清算組備案有關(guān)工作的通知》（市監(jiān)注〔2020〕107號），在“便利企業(yè)辦事，全面推行在線自主辦理清算組備案”基礎(chǔ)上，總算就撤銷清算組備案問題作出明確規(guī)定：

“二、尊重企業(yè)自主權(quán)，企業(yè)可自主撤銷清算組備案

　　對于因公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，以及股東會或者股東大會決議解散的企業(yè)，如已辦理了清算組備案但尚未辦理注銷登記的，企業(yè)可自主撤銷清算組備案。撤銷清算組備案的企業(yè)需通過公示系統(tǒng)公示撤銷清算組備案、終止清算活動的承諾聲明（參考模板見附件1），同時(shí)上傳有關(guān)終止清算注銷、恢復(fù)經(jīng)營活動的股東會決議等材料（操作說明見附件2）。線下現(xiàn)場辦理撤銷清算組備案的，登記機(jī)關(guān)須留存《指定代表或者共同委托代理人授權(quán)委托書》、指定代表或者委托代理人的身份證復(fù)印件、企業(yè)權(quán)力機(jī)構(gòu)終止清算的決議等材料。

　　“對于依法無需辦理清算組備案的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和非公司企業(yè)法人，如已通過公示系統(tǒng)發(fā)布債權(quán)人公告，可通過公示系統(tǒng)公示有關(guān)撤銷債權(quán)人公告的承諾聲明(參考模板見附件3）。農(nóng)民專業(yè)合作社參照企業(yè)方式辦理撤銷清算組備案和債權(quán)人公告。

     “辦理撤銷清算組備案后，企業(yè)即可辦理登記注冊相關(guān)業(yè)務(wù)。撤銷清算組備案后企業(yè)再次申請注銷的，應(yīng)重新依法辦理清算組備案和發(fā)布債權(quán)人公告。重新辦理清算組備案和債權(quán)人公告無時(shí)間間隔和次數(shù)限制。對因依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷的企業(yè)及人民法院強(qiáng)制解散的企業(yè)，不適用本通知關(guān)于撤銷清算組備案的措施。”