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海外親戚房產中國頻遇繼承難?涉外繼承需求劇增,跨國家事法律服務"問計"公證! | 律新社觀察

 律新社 2020-09-17


律新社主筆丨王瓊

國外的阿姨去世了,有一套豪宅留給國內的你!隨著越來越多華人在海外置業(yè),這樣的遺產繼承正在越來越多起來。
今年剛去世的張先生是一位加拿大籍華人,他早年移民加拿大,但在上海保留了兩處房產,去世前留下遺囑,明確在其去世后,由受托人將房屋出售,并按比例將出售款分別用于慈善事業(yè)和他的兩個子女。
 
立遺囑將財產委托給信托機構處理,在很多歐美國家是一種通行做法,但因為張先生遺囑中涉及的房產在中國,根據目前的中國不動產交易和登記規(guī)定,這種信托條款將不能得到執(zhí)行。
 
張先生遺囑執(zhí)行所面臨的問題,雖然只是涉外繼承“難題”的一種,但這種情況并不鮮見。隨著中國居民海外移民和境外投資的增長,涉外財富傳承法律服務需求也日漸劇增。
跨國遺產繼承準據法如何確定?怎樣獲取遺產繼承人資格和權利認定的法律效力?外國公證人辦理的遺囑是否等同于中國法上的公證遺囑?

來自中、法兩國公證人員交流研討“涉外家事法律服務”
 
2016年11月14日,由上海市公證協(xié)會主辦的涉外家事法律研討會在上海舉行,國際公證聯(lián)盟名譽主席、法國公證人高等理事會名譽主席約翰保羅·德克爾,巴黎公證人公會會長帕斯卡·夏杉 ,上海中法公證法律交流培訓中心董事長安東尼·鄧德利等嘉賓,與來自中法兩國的專家學者,就涉外家事領域,尤其是涉外遺囑繼承領域的諸多法律問題展開了交流探討。

 海外移民和投資催生涉外繼承服務需求劇增

上海市公證協(xié)會會長黃群主持研討會
上海市司法局公證工作管理處處長王瓊致辭
國際公證聯(lián)盟名譽主席、法國公證人高等理事會名譽主席約翰保羅·德克爾
巴黎公證人公會會長帕斯卡·夏杉
 
上世紀八十年代以來,隨著中國改革開放及社會經濟的發(fā)展,中國社會私人財富逐年累積。一方面,中國是一個海外僑民非常多的國家,近些年中國移民海外的人士和家庭數量增長迅速,而且這些能夠出國移民的大都是擁有較多財富的人士和家庭;另一方面,為了規(guī)避法律風險,也有越來越多的中國居民開始把資產轉移到境外。因此,近些年來,在中國的涉外繼承問題非常突出。
 
與此同時,隨著全球化進程和跨境交流的推進,越來越多的國外人士選擇到中國境內工作、居住,乃至置辦產業(yè),世界的一體化又使遺產繼承問題日益國際化,這些都使得“涉外繼承”服務需求與日俱增。
 
所謂涉外繼承主要有三種情況,一是主體涉外,即被繼承人或繼承人是外國人、無國籍人。二是客體涉外,是指遺產(包含動產和不動產)處于外國。三是與繼承有關的法律事實涉外,比如被繼承人死亡、遺囑在國外發(fā)生的等。
 
法國巴黎公證人公會榮譽會長克里斯提安·比薩尼分享法國(歐洲)跨國繼承經驗
 
跨國遺產繼承成法律服務新課題
 
現實生活中,涉外繼承往往是有多項涉外因素的復雜的繼承關系。這就面臨較為復雜的法律情況,比如關于跨國遺產繼承準據法如何確定?跨國繼承中,如何獲取遺產繼承人資格和權利的證據,怎樣認定證據的效力?
 
法國巴黎公證人公會榮譽會長克里斯提安·比薩尼分享了歐洲在跨國繼承中的一些做法經驗。他說,歐盟于2015年8月統(tǒng)一了其處理跨國遺產繼承適用法律,以及遺產繼承方面的司法決定和公證文書的執(zhí)行等規(guī)則,并創(chuàng)設了一種歐盟遺產繼承證書,在歐盟的25個國家(英國、愛爾蘭和丹麥除外)均有證據力。也就是說,25個歐盟成員國之間從此在遺產繼承的法律適用方面,采用相同的沖突規(guī)則,即不動產適用該不動產所在地法律,動產適用于死者居住地法律的規(guī)則。

上海華東政法大學國際法學院教授、外國法查明中心副主任杜濤在會上發(fā)言
 

上海華東政法大學國際法學院教授、外國法查明中心副主任杜濤在發(fā)言中介紹,中國在執(zhí)行遺產繼承時,是按照“區(qū)別制”原則執(zhí)行的:“動產法定繼承,適用被繼承人死亡時經常居住地法律,但不動產法定繼承,適用不動產所在地法律。”這有別于其他國家實行的“同一制”,即不管遺產是動產還是不動產,都按照同一沖突規(guī)范所指引的準據法進行繼承。實踐中,如果遺產不在被繼承人本國法或住所地法所屬國境內,或者不動產遺產分布于不同國家境內,則繼承就要受不同國家法律支配,繼承關系往往變得復雜。

法國巴黎公證人亨利·勒圖爾在會上發(fā)言

法國巴黎公證人亨利·勒圖爾進一步介紹了法國在遺產管理與分配上的做法。他說,遺產的管理與分配反映出法國屬人遺產繼承制度的模棱兩可性,既要保護繼承人,又要保護財產所有權。法國遺產繼承的規(guī)則并非圍繞遺產清算運作的。遵照“遺產繼承是家事,應當在家里解決”的格言,法國制度偏重于對繼承人的保護,對他們無任何嚴格要求,且繼承費用也不多。公證人作為公共事務官員和法律人士,在其中起著多重作用:作為顧問和家庭財產法的專家,給繼承人提供指導;作為公共事務官員,承擔著繼承人的甄別,不動產及房地產公示手續(xù)的查驗,相關稅款的征收等事務;作為調解人,促使當事人就遺產分配事宜達成一致意見。

 
公證在財富傳承中具有優(yōu)勢
 
隨著家庭和私人財富的不斷增長,以及中國人口老齡化趨勢加速,不斷催生財富傳承中的法律服務需求,這種需求既包括有糾紛的訴訟裁決,又包括無糾紛的非訴解決方案。移民以及跨境婚姻帶來的不同法域的制度沖突使得這種法律需求更加復雜。公證遺囑也愈發(fā)受到社會大眾的關注,成為實現個人財產身后妥善安排的重要法律保障手段。
 

上海市普陀區(qū)公證處主任助理李辰陽結合實際的案例,從遺囑繼承和遺產管理角度,分析了公證在財富傳承中的職能。

上海市普陀區(qū)公證處主任助理李辰陽在會上發(fā)言
 
他告訴律新社,公證機構在財富傳承中具有獨特的優(yōu)勢。
 
首先,因為公證具有公權力性質。中國的公證制度由國家創(chuàng)設,公證責任由公證機構承擔,以公證機構的名義出具公證文書,公證機構的公信力來自于國家,由于機構沿革原因,公證機構還行駛了很多本應是法院的司法裁量權,這在遺產繼承領域尤為突出。
 
以“繼承法”的實施為例,有一種觀點認為,該法自1985年頒布以來近30年未曾修改的原因之一,是中國的公證機構在繼承領域擔任了大量非訴法官的職能,幾乎是適用該法最多的一個機構,甚至在遺囑繼承中,已形成以公證和法院民事訴訟雙線并行檢認遺囑的操作模式。也正因為公證在遺產繼承中實際行使了部分司法裁量權,以至于從法院審判角度認為,沒有修訂“繼承法”的必要,而與此形成對比的則是,“婚姻法”已歷經多次修訂。
 

其次,公證可以為私權服務。除了為遺囑人辦理公證遺囑,公證機構還是法律明確允許開展遺囑保管活動的唯一法律機構,由公證機構保管遺囑,可以為日后遺囑執(zhí)行時高效的遺囑檢識環(huán)節(jié)提供專業(yè)法律保障。在遺囑執(zhí)行上,公證機構也經常被立遺囑人選定作為執(zhí)行人,尤其對獨居老人、孤老、家庭內部矛盾突出情況下,更是一種當事人的最佳方案。也就是說,公證機構在行駛公權力,確認遺囑受益人繼承資格的同時,還可以為私權服務,作為遺囑的執(zhí)行人,開展開啟并宣示遺囑、制作遺產清單、通知利害關系人、辦理遺囑繼承公證、進行遺產分配、記名財產轉移登記等執(zhí)行工作。也正是因為公證具有公益性質,所以,比起其他的法律服務方式,它的收費較為實惠。

中、法兩國公證人員交流研討“涉外家事法律服務”
 
本文開頭張先生的遺囑按目前國內有關規(guī)定,此類信托條款不能得到執(zhí)行,但經過公證的死后生效委托書能夠解決此類問題。因此,遺囑人可以通過公證方式實現遺囑信托:由公證機構以公證文書方式做出委托書和遺囑;委托書中需列明出售房屋所得款項支付至公證機構,遺囑將公證機構指定為遺產的管理人和執(zhí)行人,并將委托書和遺囑原件保管在公證機構即可。

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