作者：安克讓，上海段和段（鄭州）律師事務(wù)所律師，京非財(cái)稅法律服務(wù)機(jī)構(gòu)鄭州中心合伙人，專注解決刑事、商事與稅務(wù)交叉法律問題。

去年年底筆者針對(duì)銷售方不開具發(fā)票問題專門寫過一篇文章進(jìn)行過探討，文章中就銷售方不開具發(fā)票的問題提出兩種救濟(jì)方式：第一種，如合同約定有開具發(fā)票，受票方可向法院提起訴訟要求對(duì)方履行開具發(fā)票的義務(wù)；第二種，向銷售方主管稅務(wù)機(jī)關(guān)進(jìn)行舉報(bào)，由主管稅務(wù)機(jī)關(guān)責(zé)令開具發(fā)票并進(jìn)行行政處罰。

如果受票方兩種途徑都采取了，銷售方就是不開具發(fā)票，受票方能怎么辦？下面我們先看一則案例，通過案例觀察銷售方不開具發(fā)票的困局。

本案例是河南省洛陽市中級(jí)人民法院審理的汕頭市弘展貿(mào)易有限公司（以下簡稱弘展公司）與國家稅務(wù)總局洛陽市稅務(wù)局稽查局不履行行政職責(zé)一案披露的內(nèi)容，我們討論的并不是本案本身，而是通過對(duì)案例中關(guān)于弘展公司與一拖東方紅好友輪胎有限公司（以下簡稱一拖好友公司）因發(fā)票開具問題前后爭議的描述，討論本文提到的問題。

（一）2010年、2011年一拖好友公司與弘展公司之間訂立有定作合同，弘展公司購買一拖好友公司定牌加工的輪胎。后因主張貨款4044664.5元，一拖好友公司訴至河南省洛陽市中級(jí)人民法院，2014年3月27日案件移送至廣東省汕頭市金平區(qū)人民法院。弘展公司提起反訴，廣東省汕頭市金平區(qū)人民法院一并審理，2015年6月19日作出（2014）汕金法民三初字第196號(hào)民事判決（以下簡稱196號(hào)判決），一拖好友公司不服提起上訴，廣東省汕頭市中級(jí)人民法院2015年11月23日作出（2015）汕中法民四終字第62號(hào)民事判決，駁回上訴，維持原判。一拖好友公司又申請(qǐng)?jiān)賹?，廣東省高級(jí)人民法院2016年9月21日作出（2016）粵民申4003號(hào)民事裁定，駁回再審申請(qǐng)。196號(hào)判決確認(rèn)：一拖好友公司與弘展公司之間2010年的加工合同及附件、2011年的加工合同及附件，真實(shí)有效；至2012年6月，一拖好友公司共向弘展公司發(fā)貨17675101元，弘展公司只付貨款17386702.5元，次品輪胎賠償應(yīng)退弘展公司204657元；一拖好友公司已開具1005000元的增值稅票。196號(hào)判決：一、弘展公司于判決生效之日起十日內(nèi)“付還”一拖好友公司貨款83741.5元；二、一拖好友公司于判決生效之日起十日內(nèi)向弘展公司開具16381702.5元的增值稅發(fā)票；三、駁回一拖好友公司的其他訴訟請(qǐng)求；四、駁回弘展公司的其他訴訟請(qǐng)求。

（二）2016年3月21日原告弘展公司向“河南省國稅稽查局”郵寄舉報(bào)信，舉報(bào)一拖好友公司銷售貨物收取巨額貨款后拒不開具增值稅發(fā)票、逃避應(yīng)繳納的巨額稅款；2015年4月，廣東省汕頭市中級(jí)人民法院在執(zhí)行196號(hào)判決過程中，向“河南省洛陽市國稅局”發(fā)出司法建議書，請(qǐng)責(zé)令一拖好友公司開具16381702.5元的增值稅發(fā)票。原洛陽市國家稅務(wù)局稽查局，于2016年8月3日對(duì)一拖好友公司作出洛國稅稽限改（2016）14號(hào)責(zé)令限期改正通知。一拖好友公司未按期改正，原洛陽市國家稅務(wù)局稽查局2016年9月5日作出洛國稅稽罰（2016）9號(hào)稅務(wù)行政處罰決定，對(duì)一拖好友公司處以罰款2000元。

以上便是一拖好友公司與弘展公司關(guān)于開具發(fā)票問題的來龍去脈。

本案例中弘展公司通過向法院反訴，法院判決一拖友好公司開具發(fā)票，也申請(qǐng)了強(qiáng)制執(zhí)行，法院向稅務(wù)局還發(fā)了司法建議信。稅務(wù)局呢也責(zé)令一拖友好公司開具發(fā)票，并且還罰了2000塊錢的罰款，而一拖友好公司就是任你風(fēng)吹雨打，我自巋然不動(dòng)！碰見這種油鹽不進(jìn)的銷售方，受票方的進(jìn)項(xiàng)稅怎么辦呢？

我國實(shí)行“以票控稅”征管模式，無論是企業(yè)所得稅稅前扣除，還是增值稅進(jìn)項(xiàng)稅的抵扣，均需要發(fā)票作為扣除憑證。如果受票方因特殊原因不能取得發(fā)票，根據(jù)《企業(yè)所得稅稅前扣除憑證管理辦法》的規(guī)定，如能提供證實(shí)其支出真實(shí)性的相關(guān)資料的，比如合同、裁判文書、付款憑證等，仍然可以在企業(yè)所得稅稅前扣除。

增值稅與企業(yè)所得稅相比就更加悲催了，增值稅申報(bào)抵扣需要在各省增值稅發(fā)票綜合服務(wù)平臺(tái)進(jìn)行勾選確認(rèn)，前提是對(duì)方已經(jīng)開具了發(fā)票，《中華人民共和國增值稅暫行條例》第九條規(guī)定，納稅人購進(jìn)貨物、勞務(wù)、服務(wù)、無形資產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)，取得的增值稅扣稅憑證不符合法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院稅務(wù)主管部門有關(guān)規(guī)定的，其進(jìn)項(xiàng)稅額不得從銷項(xiàng)稅額中抵扣。

《發(fā)票管理辦法》第三十五條規(guī)定針對(duì)不開具票的行為由稅務(wù)機(jī)關(guān)責(zé)令改正，可以處1萬元以下的罰款，有違法所得的予以沒收。但這種處罰措施其實(shí)比較輕微，不痛不癢不足以使銷售方主動(dòng)開具發(fā)票，特別是雙方有深仇大恨，如本案例中的兩家企業(yè)。

出現(xiàn)的這個(gè)問題誠然是由于立法的缺位，根本解決這個(gè)問題還需要國家層面制定相應(yīng)的法律或政策依據(jù)，以堵塞漏洞，例如若受票方采取訴訟或者舉報(bào)的手段，法院判決或稅務(wù)局責(zé)令開具并處罰后銷售方仍未開具發(fā)票的，應(yīng)允許受票方憑法院出具的文書或稅務(wù)局出具的銷售方未開具發(fā)票的證明在主管稅務(wù)機(jī)關(guān)抵扣進(jìn)項(xiàng)稅。當(dāng)然，一個(gè)制度的設(shè)計(jì)并非拍腦袋決定的，需要全面考慮分析，對(duì)決策者能力也是一個(gè)考驗(yàn)，筆者想表達(dá)的意思是對(duì)于受票方來說其已經(jīng)向銷售方支付了本次交易的稅款（假設(shè)含稅價(jià)），應(yīng)當(dāng)取得抵扣的權(quán)利，不能因?yàn)殇N售方未開具發(fā)票而令受票方受損，國家得利，針對(duì)該問題國家應(yīng)拿出解決之策。

立法的完善雖能根本解決本文所說的問題，但畢竟法律和政策的制定不是一朝一夕就能完成的，在立法缺位的情況下，目前還是建議雙方在簽訂合同時(shí)對(duì)涉稅條款、發(fā)票開具、違約責(zé)任等進(jìn)行詳細(xì)的約定，如銷售方不按照合同開具發(fā)票，應(yīng)賠償受票方可抵扣的稅款損失，這樣即使銷售方未開具發(fā)票，受票方損失基本可以挽回，降低到最小。