摘自今日頭條律海普法:這幾條辦案實戰(zhàn)經驗讓你終身受用不盡律海法律咨詢服務中心 2019/10/25 12:01:50 編者按: 在取得律師執(zhí)業(yè)證后,缺少了指導律師的幫助,很多年輕律師可能會造成無所適從或不適應。 那么獨立面對案件的時候,剛執(zhí)業(yè)的年輕訴訟律師應注意什么?作者簡單梳理了其中作者認為需要注意的點,如有不妥之處,歡迎各位批評指正。 一、贏得信任 如果想完整地代理一個案件,良好的委托關系是基礎。而建立良好委托關系的關鍵,是委托人對辦案律師的充分信任。委托人對辦案律師產生信任感的關鍵,在于辦案律師的專業(yè)性。 作者認為,與委托人建立信任基礎,要做好以下三點: 1、做好前期準備工作 做好前期的準備工作,可以讓辦案律師在制定訴訟策略、方法以及面對委托人提出的各種問題時游刃有余。 如果辦案律師已經通過線上溝通的方式向委托人了解了相關案情,那么辦案律師第一步需要做的就是對案件的整體脈絡進行梳理,將整個案件的發(fā)生和發(fā)展直觀地展現(xiàn)出來,并將我們認為重要的、或者有爭議的部分進行重點標注。 在梳理完案情后,第二步就是明確案件的訴爭案由,明確爭議雙方的爭議焦點,這一步很關鍵,它直接引導了案件的訴訟方向。 第三步,也就是需要投入大量時間和精力的一步——進行全面的大數(shù)據(jù)檢索,檢索內容包括案件所涉及的法律法規(guī)、司法解釋、司法觀點、相似案例等,這不僅能夠讓辦案律師準確把握案件所涉及的法律法規(guī),也可以讓辦案律師對本地區(qū)法院以及案件的主審法官在審理類似案件的思路有一個大致的了解,在解答委托人關于案件是否能夠贏的問題時,可以做到有理有據(jù)。 另外需要特別提到的是,在檢索完成后,alpha 系統(tǒng)提供了一鍵生成大數(shù)據(jù)線索報告的功能,這個功能既方便了辦案律師,又能向委托人直觀展示律師工作的成果。以作者的實際經歷,一份檢索報告,可以迅速讓委托人對辦案律師產生信任感。 2、給出切實有效的策略或方案 切實有效的訴訟策略或方案,是向委托人展現(xiàn)專業(yè)最直觀的一點,也能夠很容易贏得委托人的信任。具體而言: 第一,制定訴訟策略和方案之前,一定要讓委托人充分表達自己的意見和想法。在聽明白委托人的訴求,充分理解委托人委托律師的目的后,再制定訴訟策略或方案。 第二,分析出案件對方會以何種方式應對案件,在此基礎上告知委托人我方的應對策略和方案,以及需要準備的材料或證據(jù)。 第三,在同時存在多個法律關系,或者法律關系比較復雜的案件中,在制定好主要的策略或方案后,再準備出備選的訴訟方案。 二、證據(jù)至上 法庭上需要向法庭呈現(xiàn)的是法律事實,也就是說,我們所說的任何話背后都應當有證據(jù)作為支撐。 1、制作清晰明了的證據(jù)清單 有法官這樣評價證據(jù)清單的作用:“證據(jù)清單就是證據(jù)的使用說明書,是勝訴的指南針”。因此,證據(jù)清單的重要性不言而喻,一份好的證據(jù)清單能夠在案件中,給法官、當事人包括辦案律師自己帶來很多便利。 制作證據(jù)目錄,作者建議做兩個版本,一個版本提供法官及對方當事人,另外一個版本自用。提供法官和對方當事人的證據(jù)目錄,主要包括序號、證據(jù)名稱、證據(jù)種類、頁碼、證明對象、提交時間、提交人等要素,每個要素的功能和作用,此處不再贅述。 自用的版本,作者認為在前述要素的基礎上,再增加“對方質證意見”一欄。在證據(jù)目錄中專門留出位置記錄對方質證的意見,可以方便辦案律師在質證環(huán)節(jié)有針對性的回應對方的意見,方便在辯論環(huán)節(jié)有的放矢,在庭后書寫書面意見的時候也能有所幫助。 2、重視質證環(huán)節(jié) 縱觀整個庭審,都是圍繞證據(jù)展開,所以在庭審的所有環(huán)節(jié)中,質證環(huán)節(jié)最為重要。在這個環(huán)節(jié)中,辦案律師要充分抓住案件的一兩個關鍵性證據(jù),將優(yōu)勢證據(jù)不斷放大。針對對方提交的證據(jù),緊密圍繞證據(jù)的“三性”即真實性、關聯(lián)性、合法性展開質證,不認可對方的證明目的,要充分說明己方的理由。 切莫輕視質證環(huán)節(jié),或者在質證環(huán)節(jié)有所保留而指望在辯論環(huán)節(jié)進行補充。 首先,法官不一定在辯論環(huán)節(jié)給你這個機會,法官在總結爭議焦點后,基本會讓雙方圍繞爭議焦點展開辯論,如果后面還排有其他庭審,那么辯論環(huán)節(jié)的時間會更加壓縮; 第二,進入辯論環(huán)節(jié)后,除非證據(jù)對案件有決定性影響,法官一般不會恢復質證環(huán)節(jié); 第三,在質證環(huán)節(jié)出現(xiàn)的問題,有可能被對方抓住,并最終影響案件走向。 作者曾經在一起生命權、健康權、身體權糾紛案件中,在法院組織傷殘鑒定的環(huán)節(jié)中忽視了對病歷的質證,在正式開庭后,法官沒有再進行對病歷的質證,而作者在仔細查閱對方提交的病歷時確實發(fā)現(xiàn)了問題,但為時已晚。正是因為對質證沒有足夠重視,導致案件陷入極其被動的局面,給作者帶來了深刻的教訓。 3、充分了解舉證責任的分配 判決書中經常會出現(xiàn)這么一句話:當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的,由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。 這個就是“誰主張,誰舉證”的舉證責任分配原則。 在案件準備的過程中,如果代理的當事人是原告,那么就需要準備充分的證據(jù)來支撐相關訴訟請求;如果代理的當事人是被告,那么就需要審查原告所提交的證據(jù)是否能夠支持其訴訟請求。同時還需要考慮,如果反駁對方的主張是否有相應的證據(jù)支持。 舉證責任在不同的案件中都會以不同的方式呈現(xiàn),如果對某一類案件不熟悉,一定要進行充分的法律大數(shù)據(jù)檢索,對規(guī)定這類案件的舉證責任的法律法規(guī)充分掌握,或者向做過這類案件的律師請教,切不可犯經驗主義的錯誤,機械地認為誰主張,就應當誰舉證。 作者認為舉證責任可以理解為,在一般情況下,提出對己方有利的積極主張的一方,應承擔相應的舉證責任。如認為合同簽訂的一方無相應民事行為能力而主張合同無效的一方,應承擔舉證責任。但特殊情況下也需要根據(jù)公平原則、誠信原則、證據(jù)距離原則進行衡量,如原告起訴被告未履行合同構成違約,要求原告承擔被告未履行合同的證明責任是不公平、不合理的。 三、風險告知 1、接案時 在接案過程中,律師往往會被當事人問到諸如“我這個案件勝算有多少”“我這個案件能不能贏”的問題,如果不對問題予以回應,那么案件很有可能接不下來,而為了接下案件,不計后果對當事人進行承諾,也不可取。 作者認為,應對這類問題比較好的做法是:風險告知。 在當事人了解案件的法律關系以及關鍵點后,針對案件現(xiàn)有的證據(jù)和情況,告知當事人存在的訴訟風險,如缺少證據(jù)、證據(jù)不合法、哪些訴求不會被支持等,最后告知當事人類似案件法院通常的判決結果,讓當事人做到心中有數(shù)的同時,也體現(xiàn)了律師的專業(yè)性。如果當事人愿意委托,簽訂委托合同的同時與當事人簽訂書面訴訟風險告知書。 即便案件勝算很大,也不要對當事人說的太滿,要給自己留出余地。畢竟每個案件都有相應的風險,如果給當事人的預期過高,一旦風險出現(xiàn),當事人往往一時難以接受,進而對律師產生不滿情緒,造成合作的不愉快。 2、案件材料準備過程中 在接案后,如果代理的是原告方,不要急于立案。律師需要做的,一是要固定訴訟請求,二是要明確訴訟請求所對應的請求權基礎,三是根據(jù)訴訟請求,整理證據(jù)。 在整理證據(jù)的過程中,如果有新的風險,或者在接案時沒有進行風險告知的,那么在這個階段一定要向委托人告知訴訟風險。在證據(jù)不足或存在瑕疵的情況下,引導委托人以合法的方式補充或補正,待證據(jù)補充后再行立案。如證據(jù)沒辦法補充或補正,則在委托人充分了解到訴訟風險的前提下征求委托人的意見,如委托人同意繼續(xù)訴訟,再行立案。 如果代理的是被告方,也不要急于提交答辯狀,一樣需要將答辯的風險告知委托人。 3、開庭后將庭審情況及時告知委托人 庭審結束后,律師應當及時將庭審情況向委托人反饋,如對方提交的新證據(jù),對方對我方證據(jù)的質證意見,法庭需要向我方核實的問題等。在反饋的同時,也要將庭審過程出現(xiàn)的新情況、不可控因素(風險)告知委托人。即便最終敗訴,也要讓委托人明白敗訴的原因。 四、保護自己 律師不能只考慮如何尋找案源,如何提升執(zhí)業(yè)技能,在執(zhí)業(yè)過程中保護好自己也是很關鍵的一環(huán)。 第一就是要學習相關律師的相關執(zhí)業(yè)規(guī)范。 關于律師執(zhí)業(yè)規(guī)范的法律法規(guī),除了《律師法》以外,還包括《律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》、《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》、《律師執(zhí)業(yè)管理辦法》等。另外,各地也有對律師執(zhí)業(yè)規(guī)范的相關規(guī)定,如《北京市律師執(zhí)業(yè)規(guī)范》。學習這些規(guī)定,有人認為是浪費時間,實則正相反,學習這些規(guī)定,能夠掃除掉律師執(zhí)業(yè)道路上的各種“雷區(qū)”,對執(zhí)業(yè)有百利而無一害。 第二,在執(zhí)業(yè)過程中做到有原則,有底線。 以北京市為例,每年因執(zhí)業(yè)不規(guī)范被司法局、律協(xié)處罰的律師事務所及律師不在少數(shù),總結起來,主要存在以下幾方面的問題。 律所方面,主要有不開發(fā)票、不簽合同、違反收費管理辦法等行為;律師方面,主要有私自收案、私自收費、虛假承諾等行為。 律師在執(zhí)業(yè)過程中,一定要做到有原則,有規(guī)范,不觸碰執(zhí)業(yè)的“紅線”,正如一位執(zhí)業(yè)多年的老律師對作者說的那樣:“既要盡力辦案,保護委托人的合法權益;也要合法辦事,不要因為委托人的無理要求引火上身”。 第三,情難卻,會變通。 刑事律師會見犯罪嫌疑人之前,會有犯罪嫌疑人的家屬提出傳遞物品、文件的相關要求,最多的就是家信以及照片,這是人之常情。 但是《律師執(zhí)業(yè)管理辦法》第三十九條第(一)項規(guī)定,“律師代理參與訴訟、仲裁或者行政處理活動,應當遵守法庭、仲裁庭紀律和監(jiān)管場所規(guī)定、行政處理規(guī)則,不得有下列妨礙、干擾訴訟、仲裁或者行政處理活動正常進行的行為:(一)會見在押犯罪嫌疑人、被告人時,違反有關規(guī)定,攜帶犯罪嫌疑人、被告人的近親屬或者其他利害關系人會見,將通訊工具提供給在押犯罪嫌疑人、被告人使用,或者傳遞物品、文件”。 面對這種情況,就需要變通了,作者的做法是:在會見之前,將家屬寫的家信以及拍的照片交由看守所民警審查,在征得民警允許的情況下再交給犯罪嫌疑人,并且在其看完后,馬上收回。這樣既滿足了犯罪嫌疑人家屬的需求,也保護了自己。一旦這種事情處理不好,會有很嚴厲的處罰。北京的一位律師在會見的過程中,將犯罪嫌疑人兒子的生活照片打印出來交給犯罪嫌疑人并帶入監(jiān)區(qū),最終招致了停止執(zhí)業(yè)六個月的行政處罰。 結語 青年律師是律師行業(yè)的未來,在快速提升自己業(yè)務水平的同時,也要注意專業(yè)之外的事情,這樣才可以讓自己全面成長。(作者:王聰 單位:北京金臺律師事務所 ——編輯:曾實 | 責任編輯:石仁均 |
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