繼私募基金管理人登記材料清單發(fā)布時(shí)隔不到一個(gè)月，基金業(yè)協(xié)會(huì)于2020年3月20日發(fā)布了《關(guān)于公布私募投資基金備案申請材料清單的通知》（以下簡稱“《基金備案通知》”），并另附證券類投資基金備案、非證券類投資基金備案、基金重大變更和清算三套備案所需材料清單（以下簡稱“備案材料清單”），備案材料清單是基金業(yè)協(xié)會(huì)梳理和固化現(xiàn)有私募投資基金備案要求基礎(chǔ)上形成的，并且根據(jù)基金業(yè)協(xié)會(huì)于2019年12月23日頒布的《私募投資基金備案須知》（以下簡稱“《基金備案須知》”）做了相應(yīng)細(xì)化。

本文將剖析材料清單制度下，基金業(yè)協(xié)會(huì)對私募基金備案的審核邏輯，同時(shí)，筆者結(jié)合實(shí)務(wù)經(jīng)驗(yàn)，從管理人日常合規(guī)運(yùn)作的角度出發(fā)，結(jié)合《基金備案須知》對相關(guān)要點(diǎn)進(jìn)行了整理與解讀，供廣大私募基金管理人借鑒參考。

《基金備案通知》明確備案材料清單是根據(jù)現(xiàn)行法律法規(guī)、自律規(guī)則及《基金備案須知》所列備案要求，結(jié)合六年來辦理私募投資基金備案的工作實(shí)踐，在未新增備案要求的前提下，基金業(yè)協(xié)會(huì)梳理和固化現(xiàn)有私募投資基金備案要求下形成的。

雖然備案材料清單無新增內(nèi)容，但清單的出臺意味著基金業(yè)協(xié)會(huì)對管理人申請基金備案的審核邏輯發(fā)生了轉(zhuǎn)變。在過往基金申請備案的操作中，管理人若提交的基金申請材料形式上不齊備，往往需要通過基金業(yè)協(xié)會(huì)對申請材料進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審查后才能收到第一輪反饋，進(jìn)而再對申請材料進(jìn)行補(bǔ)正。而往后基金業(yè)協(xié)會(huì)將對申請材料的齊備性進(jìn)行事先審核，只有材料形式上齊備后方可正式進(jìn)入實(shí)質(zhì)審查階段，如材料不符合要求，將直接予退回。

一方面，此舉將有利于提高基金業(yè)協(xié)會(huì)的審核效率。為此，基金業(yè)協(xié)會(huì)將同步上線資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報(bào)送平臺（以下簡稱“Ambers系統(tǒng)”）對申請材料進(jìn)行前臺校驗(yàn)，備案材料清單形式齊備后再交后臺審核人員審核，將減輕后臺審核人員審核負(fù)擔(dān)。另一方面，也提醒管理人提交基金備案材料前先依照材料清單履行審慎核查義務(wù)，全面、真實(shí)、準(zhǔn)確、規(guī)范地一次性提交相關(guān)材料，以防因申請材料不齊備而直接被退回申請。

鑒于《基金備案須知》規(guī)定的過渡期安排將于2020年3月31日到期，2020年4月1日（含本日）以后成立的私募投資基金將適用《基金備案須知》相關(guān)要求，因而備案材料清單中強(qiáng)化了《基金備案須知》相關(guān)的合規(guī)要求，主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

（一）私募基金合同/合伙協(xié)議/公司章程中注意增添以下內(nèi)容

1、維持運(yùn)作機(jī)制

基金合同/合伙協(xié)議/公司章程應(yīng)當(dāng)明確約定，在管理人客觀上喪失繼續(xù)管理私募投資基金的能力時(shí)，基金財(cái)產(chǎn)安全保障、維持基金運(yùn)營或清算的應(yīng)急處置預(yù)案和糾紛解決機(jī)制。

2、無托管情形下的保障措施

合伙型及公司型基金如無托管，應(yīng)在合伙協(xié)議/公司章程中約定其他保障財(cái)產(chǎn)安全的制度措施和糾紛解決機(jī)制，并向投資者披露基本賬戶信息。

值得注意的是，根據(jù)《基金備案須知》第四條的規(guī)定，契約型基金應(yīng)當(dāng)由托管人托管，基金合同約定設(shè)置能夠切實(shí)履行安全保管基金財(cái)產(chǎn)職責(zé)的基金份額持有人大會(huì)日常機(jī)構(gòu)或基金受托人委員會(huì)等制度安排的除外。這似乎給契約型基金可以不托管開了道口子，但此次備案材料清單中并未強(qiáng)調(diào)契約型基金若無托管時(shí)基金合同中是否需要明確相應(yīng)的保障措施。從我們此前在基金業(yè)協(xié)會(huì)培訓(xùn)時(shí)了解到，過往實(shí)踐中基本沒有契約型基金在無托管的情形下能設(shè)置合理的安全保管基金財(cái)產(chǎn)職責(zé)的基金份額持有人大會(huì)日常機(jī)構(gòu)或基金受托人委員會(huì)等制度，因而實(shí)踐中基金業(yè)協(xié)會(huì)鼓勵(lì)契約型基金一律采取托管。

（二）托管協(xié)議中注意增添以下內(nèi)容

根據(jù)《基金備案須知》及備案材料清單，托管協(xié)議應(yīng)明確約定托管人的權(quán)利義務(wù)、職責(zé)，包括但不限于以下義務(wù)、職責(zé)：

1、在管理人發(fā)生異常且無法履行管理職責(zé)時(shí)，托管人應(yīng)當(dāng)按照法律法規(guī)及合同約定履行托管職責(zé)，維護(hù)投資者權(quán)益；

2、托管人在監(jiān)督管理人的投資運(yùn)作過程中，發(fā)現(xiàn)管理人的投資或清算指令違反法律法規(guī)和自律規(guī)則以及合同約定的，應(yīng)當(dāng)拒絕執(zhí)行，并向中國證券監(jiān)督管理委員會(huì)和基金業(yè)協(xié)會(huì)報(bào)告。

實(shí)踐中，由于托管協(xié)議大部分是托管人提供的格式模板，而托管人通常自認(rèn)適用《中國銀行業(yè)協(xié)會(huì)商業(yè)銀行資產(chǎn)托管業(yè)務(wù)指引》（中國銀行業(yè)協(xié)會(huì)于2019年3月18日發(fā)布）中的相關(guān)規(guī)定，往往會(huì)約定當(dāng)管理人發(fā)生異常且無法履行管理職責(zé)時(shí)托管人有權(quán)單方終止托管服務(wù)，不再履行托管職責(zé)，這與基金業(yè)協(xié)會(huì)的要求截然相反。因而，未來管理人簽訂托管協(xié)議時(shí)需注意與托管人協(xié)商修改此類條款，以避免因?yàn)橥泄軈f(xié)議不符合基金業(yè)協(xié)會(huì)備案材料清單的要求而被駁回基金備案申請。

（三）風(fēng)險(xiǎn)揭示書中注意增添以下內(nèi)容

1、風(fēng)險(xiǎn)揭示書應(yīng)充分揭示披露私募投資基金的資金流動(dòng)性、基金架構(gòu)、投資架構(gòu)、底層標(biāo)的、糾紛解決機(jī)制等各類投資風(fēng)險(xiǎn)。

2、風(fēng)險(xiǎn)揭示書應(yīng)在“特殊風(fēng)險(xiǎn)揭示”部分詳細(xì)、明確、充分揭示募集機(jī)構(gòu)與管理人存在關(guān)聯(lián)關(guān)系、關(guān)聯(lián)交易、單一投資標(biāo)的、通過特殊目的載體投向標(biāo)的、契約型私募投資基金管理人股權(quán)代持等特殊風(fēng)險(xiǎn)或業(yè)務(wù)安排。

（四）實(shí)繳出資證明須注意符合以下形式

1、基金有托管的，需上傳托管人開具的資金到賬通知書。

2、基金無托管的，需上傳會(huì)計(jì)事務(wù)所開具的驗(yàn)資證明或投資者將投資款打入基金賬戶的銀行回單等第三方出具的證明。其中，募集規(guī)模證明為銀行回單的,收款賬戶名稱應(yīng)與基金名稱一致，付款賬戶名稱應(yīng)與投資者信息一致，若不一致，請管理人出函說明原因。

3、基金備案通過前發(fā)生投資者基金份額轉(zhuǎn)讓的，應(yīng)上傳基金份額轉(zhuǎn)讓各方簽署的份額轉(zhuǎn)讓協(xié)議。

上述材料要求正契合了《基金備案須知》中對“募集完畢”的定義，基金如有托管，投資人相應(yīng)認(rèn)購款必須進(jìn)入基金托管賬戶而非募集賬戶，因而管理人必須協(xié)調(diào)托管人蓋章出具托管戶資金到賬證明。雖然目前尚未到4月1日，但自《基金備案須知》發(fā)布以來，據(jù)我們所知，有管理人在申請基金備案時(shí)已被反饋要求補(bǔ)充提交托管人蓋章出具的托管戶資金到賬證明。

以往基金業(yè)協(xié)會(huì)對于已備案基金申請各類不同事項(xiàng)變更的申請材料要求散見于不同的規(guī)范性文件中，實(shí)踐中管理人往往較難在提交申請前準(zhǔn)確預(yù)判應(yīng)提交的全部申請材料。本次《基金備案通知》中除了列明證券類投資基金備案、非證券類投資基金備案材料清單外，還明確了基金重大變更備案所需材料清單, 包括了“管理人變更”、“合伙型基金非管理人GP變更”、“合伙型及公司型基金投資者變更”、“基金產(chǎn)品名稱變更”、“合伙型及公司型基金注冊地址變更”、“基金展期”、“托管人變更”、“外包服務(wù)機(jī)構(gòu)變更”、“基金投資顧問變更”、“募集監(jiān)督機(jī)構(gòu)變更”、“投資經(jīng)理變更”、“基金合同發(fā)生投資范圍、費(fèi)用計(jì)提及申購贖回等條款變更”共12種情形時(shí)管理人所需提交的變更申請材料清單及其要求。

這12種基金重大變更申請時(shí)管理人均須提交相關(guān)的變更決議文件，基金業(yè)協(xié)會(huì)明確規(guī)定此類變更決議文件應(yīng)由全體投資者簽字或蓋章。但實(shí)踐中, 基金層面并非所有事項(xiàng)均需要投資者一致同意通過，很多事項(xiàng)都會(huì)在基金合同/合伙協(xié)議約定一定的通過比例或者授權(quán)管理人/執(zhí)行事務(wù)合伙人自行決定。根據(jù)我們以往的經(jīng)驗(yàn)，基金業(yè)協(xié)會(huì)認(rèn)可投資者通過的變更決議文件符合基金合同/合伙協(xié)議約定的表決比例即可。在未來基金重大變更申請中，基金業(yè)協(xié)會(huì)是否仍然認(rèn)可此類變更決議文件仍有待進(jìn)一步觀察。

基金備案材料清單逐管理人登記材料清單而來，二者的陸續(xù)出臺正式開啟私募基金登記備案“雙清單”審核的時(shí)代，彰顯了基金業(yè)協(xié)會(huì)致力于完善基金管理人登記和基金備案明確登記備案標(biāo)準(zhǔn)、提高服務(wù)效率的態(tài)度。同時(shí)，有利于提升申請機(jī)構(gòu)申請基金管理人登記、基金管理人辦理基金備案的結(jié)果預(yù)期，并有助于提升基金管理人的合規(guī)管理意識。