相關(guān)問(wèn)題：

上訴人（原審被告）：華潤(rùn)雪花啤酒（哈爾濱）有限公司

被上訴人（原審原告）：吉林市第一建筑工程股份有限公司

吉林市第一建筑工程股份有限公司（以下簡(jiǎn)稱吉林一建）因與華潤(rùn)雪花啤酒（哈爾濱）有限公司（以下簡(jiǎn)稱華潤(rùn)公司）建設(shè)工程施工合同糾紛，向黑龍江省尚志市人民法院（以下稱一審法院）起訴請(qǐng)求：1.華潤(rùn)公司向吉林一建支付工程款8,988,674.65元，退回履約保證金100,000元，合計(jì)9,088,674.65元；2.華潤(rùn)公司向吉林一建支付上述工程款及履約保證金計(jì)至實(shí)際支付之日的利息877,814.50元（自2015年11月17日暫計(jì)算至2017年11月17日，直至工程款本金全部付清為止），以上兩項(xiàng)合計(jì)9,966,489.15元。

一審法院認(rèn)定了以下等主要事實(shí)：2014年12月，通過(guò)招投標(biāo)程序，吉林一建中標(biāo)華潤(rùn)公司動(dòng)力及發(fā)酵輔助間、糖化間、原料處理、筒倉(cāng)操作間、酒花庫(kù)、上料間建筑工程，雙方于2014年12月29日簽訂了《動(dòng)力及發(fā)酵輔助間、糖化間、原料處理、筒倉(cāng)操作間、酒花庫(kù)、上料間建筑工程承包合同》。合同約定：工程承包形式為包工包料；合同價(jià)款含稅金額為人民幣壹仟捌佰伍拾陸萬(wàn)零壹佰元（18,560100元）；該合同價(jià)款包括報(bào)建費(fèi)（含消防報(bào)建）、備案費(fèi)、招投標(biāo)代理費(fèi)、勞調(diào)費(fèi)、安全生產(chǎn)及文明施工措施費(fèi)、農(nóng)民工工資保障金、養(yǎng)老統(tǒng)籌金等一切按國(guó)家級(jí)黑龍江省相關(guān)法律規(guī)定繳納的費(fèi)用。合同價(jià)款為乙方完成本合同第3.2.1和3.2.2項(xiàng)規(guī)定的工程，包工包料條件下的包死不變價(jià)。2015年1月27日，華潤(rùn)公司、吉林一建簽訂了一份建設(shè)工程施工合同。合同對(duì)價(jià)款的約定為：乙方完成本合同第3.2.1和3.2.2項(xiàng)規(guī)定的工程，包工包料條件下的包死不變價(jià)。合同附件八廉政責(zé)任書(shū)中約定，發(fā)包人不得以任何理由要求承包人和相關(guān)單位使用某種產(chǎn)品、材料和設(shè)備。涉案工程于2015年11月17日投料生產(chǎn)。華潤(rùn)公司已給付工程款16,704,090元。

一審法院審理認(rèn)為，華潤(rùn)公司與吉林一建簽訂的《建筑工程承包合同》沒(méi)有對(duì)應(yīng)由吉林一建自主采購(gòu)的建筑材料和建筑構(gòu)件進(jìn)行指定，但華潤(rùn)公司與吉林一建簽訂的《建設(shè)工程施工合同》對(duì)應(yīng)由吉林一建自主采購(gòu)的建筑材料和建筑配件進(jìn)行了指定，而且還確定了指定產(chǎn)品的價(jià)格，并且明確指定的產(chǎn)品在市場(chǎng)上無(wú)法采購(gòu)時(shí)，必須由華潤(rùn)公司向吉林一建推薦同等價(jià)格的其他產(chǎn)品，得到華潤(rùn)公司批準(zhǔn)后方可使用。在合同履行過(guò)程中，華潤(rùn)公司確實(shí)對(duì)吉林一建自主采購(gòu)的建筑材料及配件進(jìn)行了指定，在庭審中華潤(rùn)公司亦承認(rèn)指定建筑材料及建筑構(gòu)件是為了保證其工程質(zhì)量?！吨腥A人民共和國(guó)建筑法》第二十五條的明確規(guī)定，“按照合同的約定建筑材料及建筑配件和設(shè)備由工程承包單位采購(gòu)的，發(fā)包單位不得指定承包單位購(gòu)入用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)件和設(shè)備或者指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商”。華潤(rùn)公司這種指定建筑材料品牌、價(jià)格的行為必然導(dǎo)致建筑成本的增加，這種行為的法律后果應(yīng)由華潤(rùn)公司承擔(dān)。

一審法院經(jīng)審理作出（2016）黑0183民初3613號(hào)民事判決：一、華潤(rùn)公司向吉林一建支付剩余工程款6,948,703.35元，并按中國(guó)人民銀行同期貸款利率支付自2015年11月17日起至剩余工程款本金全部付清時(shí)的利息；二、華潤(rùn)公司向吉林一建返還履約保證金100,000元；三、駁回吉林一建其他訴訟請(qǐng)求。如果未按判決指定的期間履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)當(dāng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)61,141元，鑒定費(fèi)180,000元，由華潤(rùn)公司負(fù)擔(dān)。

華潤(rùn)公司不服一審判決，向黑龍江省哈爾濱市中級(jí)人民法院（以下簡(jiǎn)稱哈爾濱中院）提起上訴。

華潤(rùn)公司有關(guān)建筑材料、建筑構(gòu)配件及鑒定問(wèn)題上訴理由：一、一審判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤。1.一審判決在認(rèn)定事實(shí)部分對(duì)雙方在招投標(biāo)及合同簽訂時(shí)對(duì)材料品牌、價(jià)格進(jìn)行約定避而不談，而直接認(rèn)定“承包合同未指定材料品牌、價(jià)格，施工合同和履行過(guò)程中指定材料品牌、價(jià)格”與事實(shí)不符。華潤(rùn)公司在招標(biāo)文件中提供工程量的同時(shí)，提供一些主要建筑材料的參考品牌和型號(hào)，都在2至3家，但并未提及價(jià)格（《招標(biāo)文件》第135頁(yè)至138頁(yè)（八）主要材料設(shè)備參考品牌明細(xì)表）；材料價(jià)格是吉林一建參照投標(biāo)時(shí)市場(chǎng)上實(shí)際的材料價(jià)格在其提交的投標(biāo)文件中自行確定的。吉林一建中標(biāo)后，雙方根據(jù)招標(biāo)文件和投標(biāo)文件，將主要材料的參考品牌和型號(hào)寫(xiě)入合同。也就是說(shuō)，涉案工程招標(biāo)時(shí)，華潤(rùn)公司已經(jīng)在招標(biāo)文件中就工程主要材料設(shè)備的參考品牌進(jìn)行了明示，該種明示并非唯一確定品牌，且僅供投標(biāo)人在報(bào)價(jià)時(shí)予以參考。吉林一建在提交的投標(biāo)文件（投標(biāo)函）中，已明確表示其已經(jīng)詳細(xì)審查全部招標(biāo)文件且沒(méi)有異議，同時(shí)在投標(biāo)文件中的主要材料設(shè)備明細(xì)表中，對(duì)華潤(rùn)公司明示的參考材料設(shè)備品牌進(jìn)行了明確的響應(yīng)，認(rèn)可招標(biāo)文件中的參考品牌，要約成立。其后，雙方依據(jù)招投標(biāo)文件簽署了合同，在合同附件主要材料設(shè)備明細(xì)表中對(duì)工程使用的主要材料及設(shè)備進(jìn)行了明確的約定。吉林一建如認(rèn)為華潤(rùn)公司的要求將導(dǎo)致建筑成本增加或存在虧損的風(fēng)險(xiǎn)，完全可以不向華潤(rùn)公司提交要約。一審判決忽視吉林一建在投標(biāo)文件中的要約及施工合同的約定，在無(wú)任何證據(jù)的情況下強(qiáng)行認(rèn)定華潤(rùn)公司在合同簽訂后及施工過(guò)程中強(qiáng)行指定產(chǎn)品的品牌、產(chǎn)地及價(jià)格，明顯與事實(shí)不符。2.華潤(rùn)公司將合同約定的主要材料價(jià)格與2015年黑龍江造價(jià)信息公布的材料價(jià)格進(jìn)行了對(duì)比，可確定合同約定的主要材料價(jià)格普遍高于造價(jià)信息公布的材料價(jià)格。故一審判決認(rèn)定“指定建筑材料品牌、價(jià)格的行為導(dǎo)致建筑成本增加”的情況并不存在。一審判決在無(wú)證據(jù)證明的情況下，強(qiáng)行認(rèn)定建筑成本增加，缺乏證據(jù)支持；二、一審判決適用法律錯(cuò)誤。1.一審判決以建筑法第二十五條“按照合同約定，建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備由工程承包單位采購(gòu)的，發(fā)包單位不得指定承包單位購(gòu)入用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備或者指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商?！敝?guī)定，認(rèn)定建筑成本增加的后果由華潤(rùn)公司承擔(dān)，適用法律錯(cuò)誤。建筑法第二十五條的規(guī)定，是指“按照合同約定”，即該條款適用的前提條件為簽訂合同后，發(fā)包單位不得指定，而未規(guī)定簽訂合同前雙方不可約定品牌、價(jià)格。但本案中，雙方簽訂合同前已經(jīng)約定了材料的品牌范圍，該種約定是華潤(rùn)公司與吉林一建雙方共同的意思表示，合法有效，不屬于《建筑法》第二十五條規(guī)定的情況，因此，本案不適用該條款的規(guī)定。2.吉林一建在要約中對(duì)華潤(rùn)公司明示的參考材料設(shè)備品牌進(jìn)行了明確的響應(yīng)情況下，即認(rèn)可了招標(biāo)文件中的參考品牌、包工包料固定總價(jià)的結(jié)算方式，要約成立的情況下，一審判決排除《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十二條“當(dāng)事人約定按照固定價(jià)結(jié)算工程價(jià)款，一方當(dāng)事人請(qǐng)求對(duì)建設(shè)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的，不予支持”之規(guī)定在本案的適用，強(qiáng)行委托鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)全部工程進(jìn)行造價(jià)鑒定，適用法律錯(cuò)誤，而應(yīng)當(dāng)按照合同約定執(zhí)行。

吉林一建有關(guān)建筑材料、建筑構(gòu)配件及鑒定問(wèn)題辯稱：華潤(rùn)公司違反建筑法第25條規(guī)定，指定吉林一建購(gòu)買(mǎi)建筑材料、建筑構(gòu)配件的事實(shí)十分清楚，華潤(rùn)公司的招標(biāo)文件中的參考品牌有的只有一個(gè)品牌，例如水泥、紅磚、頁(yè)巖空心磚、碎石、礫石、花崗檐板，吉林一建根本沒(méi)有選擇的權(quán)利，雖然有的招標(biāo)文件中指定了兩個(gè)或三個(gè)品牌，但華潤(rùn)公司在與吉林一建簽訂的備案合同和未備案合同中只剩下一個(gè)品牌，比如招標(biāo)文件中關(guān)于內(nèi)外墻漆涂料規(guī)定了三棵樹(shù)、美涂士、嘉寶莉三個(gè)品牌，而承包合同中只規(guī)定了三棵樹(shù)一個(gè)品牌，對(duì)于內(nèi)外墻涂料，吉林一建一審時(shí)已提供證據(jù)證明施工根本沒(méi)有權(quán)利選擇，裝修漆必須到尚志市陽(yáng)光建筑材料商店購(gòu)買(mǎi)三棵樹(shù)漆。在合同履行過(guò)程中，華潤(rùn)公司也確實(shí)對(duì)建筑材料和建筑構(gòu)配件進(jìn)行了指定，華潤(rùn)公司已經(jīng)明確表示指定產(chǎn)品是為了保證工程質(zhì)量。上述事實(shí)充分說(shuō)明華潤(rùn)公司在本案的招標(biāo)及簽訂合同時(shí)有違法指定吉林一建購(gòu)買(mǎi)建筑材料建筑構(gòu)配件的情況，在合同履行過(guò)程中，華潤(rùn)公司更是利用發(fā)包人的強(qiáng)勢(shì)地位對(duì)涉案工程的建筑材料、建筑構(gòu)配件進(jìn)行了指定，當(dāng)時(shí)吉林一建必須按照華潤(rùn)公司的指定購(gòu)買(mǎi)建筑材料和建筑構(gòu)配件，否則，華潤(rùn)公司會(huì)強(qiáng)行要求吉林一建退出施工現(xiàn)場(chǎng)。2.華潤(rùn)公司指定吉林一建購(gòu)買(mǎi)建筑材料、建筑構(gòu)配件，必然導(dǎo)致吉林一建無(wú)法自主控制建筑成本。一審法院?jiǎn)?dòng)鑒定，符合法律規(guī)定。

哈爾濱中院認(rèn)為：《中華人民共和國(guó)建筑法》第二十五條規(guī)定，“按照合同的約定建筑材料及建筑配件和設(shè)備由工程承包單位采購(gòu)的，發(fā)包單位不得指定承包單位購(gòu)入用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)件和設(shè)備或者指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商”，此為對(duì)發(fā)包單位指定行為的禁止性規(guī)定，而且沒(méi)有明確具體禁止的時(shí)間節(jié)點(diǎn)，應(yīng)是涵蓋整個(gè)建設(shè)工程的全過(guò)程。華潤(rùn)公司主張?jiān)撘?guī)定禁止的只是合同簽約后、實(shí)際履行之中的指定行為，與上述法律規(guī)定的立法精神不符，不予采納。本案中，案涉工程承包形式為包工包料，屬于建筑材料及建筑配件和設(shè)備由工程承包單位吉林一建自主采購(gòu)的情形，根據(jù)前述法律規(guī)定，發(fā)包單位華潤(rùn)公司不得指定承包單位吉林一建購(gòu)入用于工程的建筑材料、建筑構(gòu)件和設(shè)備或者指定生產(chǎn)廠、供應(yīng)商。但華潤(rùn)公司在招標(biāo)和簽約過(guò)程中，即對(duì)材料品牌、價(jià)格等進(jìn)行一定范圍的限定，而在合同履行中又對(duì)建筑材料及建筑構(gòu)件進(jìn)行明確指定，其指定行為的性質(zhì)不因招投標(biāo)及其與吉林一建簽約而發(fā)生改變。因華潤(rùn)公司的違法指定行為，導(dǎo)致建筑成本增加，一審判定其承擔(dān)相應(yīng)法律后果，并無(wú)不當(dāng)。華潤(rùn)公司就此方面提出的上訴請(qǐng)求不能成立，不予支持。

關(guān)于鑒定問(wèn)題。1.鑒定范圍方面?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第二十二條旨在規(guī)定人民法院審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件時(shí)，能不通過(guò)鑒定即可結(jié)算工程價(jià)款的，則不作鑒定；必須通過(guò)鑒定才能確定工程價(jià)款時(shí)，盡可能減少鑒定次數(shù)。本案中，由于華潤(rùn)公司的違法指定行為，導(dǎo)致建筑成本增加，而建筑成本又?jǐn)偙〉秸麄€(gè)工程之中，加之該工程亦存在設(shè)計(jì)變更，一審對(duì)整個(gè)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定以解決雙方訴爭(zhēng)，并無(wú)不當(dāng)；2.鑒定程序和鑒定意見(jiàn)方面。華潤(rùn)公司雖然對(duì)鑒定程序和意見(jiàn)亦持有異議，但未能舉示足以反駁或者推翻該鑒定意見(jiàn)的有效證據(jù)，故一審采信鑒定意見(jiàn)，亦無(wú)不當(dāng)。

關(guān)于欠付的工程款是否具備支付條件的問(wèn)題。1.吉林一建在二審中舉示了為華潤(rùn)公司開(kāi)具全額發(fā)票的證據(jù)，華潤(rùn)公司對(duì)此認(rèn)可。因此，華潤(rùn)公司以吉林一建未開(kāi)具發(fā)票為由、不應(yīng)支付工程款的主張不能成立。2.華潤(rùn)公司在未組織竣工驗(yàn)收的情況下，即于2015年11月17日開(kāi)始使用案涉工程，一審根據(jù)法律規(guī)定，認(rèn)定2015年11月17日為竣工之日、并繼而確定該日為應(yīng)付工程款之日并無(wú)不當(dāng)。而在竣工之后對(duì)工程進(jìn)行竣工驗(yàn)收備案是發(fā)包人華潤(rùn)公司的義務(wù)，華潤(rùn)公司遲延備案，且未舉示證據(jù)證明吉林一建對(duì)此負(fù)有責(zé)任，現(xiàn)主張應(yīng)以竣工驗(yàn)收備案作為支付工程價(jià)款的條件，于法無(wú)據(jù)，不予支持。

關(guān)于履約保證金是否具備返還條件的問(wèn)題。履約保證金是工程發(fā)包人為防止承包人在履行合同過(guò)程中出現(xiàn)違約，而要求承包人提供的金錢(qián)保證。履約保證的有效期起于合同生效之日、止于工程竣工驗(yàn)收合格之時(shí)。雙方簽訂的建筑工程承包合同第17.9.4條亦約定，自工程竣工驗(yàn)收合格并經(jīng)甲方、監(jiān)理工程師確認(rèn)后三十天內(nèi)，甲方扣違約金、損失賠償金及其他應(yīng)扣款項(xiàng)后，合同履約保證金有剩余的，甲方將合同履約保證金剩余部分一次性不計(jì)息支付給乙方。而在工程竣工后，發(fā)包人華潤(rùn)公司未及時(shí)組織竣工驗(yàn)收即開(kāi)始使用該工程；在二審?fù)徶?，華潤(rùn)公司表示案涉工程已于2016年10月17日辦理竣工驗(yàn)收備案，此種情況下，應(yīng)視為甲方華潤(rùn)公司和監(jiān)理工程師對(duì)工程竣工驗(yàn)收合格予以確認(rèn)，因此，華潤(rùn)公司返還履約保證金的條件已經(jīng)具備，應(yīng)予返還，一審對(duì)此處理并無(wú)不當(dāng)。

2019年5月6日，哈爾濱中院作出（2019）黑01民終1520號(hào)民事判決：駁回上訴，維持原判。二審案件受理費(fèi)61,141元，由華潤(rùn)公司負(fù)擔(dān)。

注：類(lèi)似發(fā)包人指定品牌案例可查看廣東省深圳市中級(jí)人民法院(2014)深中法房終字第809號(hào)民事判決