2019年11月14日，《全國法院民商事審判工作會(huì)議紀(jì)要》（以下簡(jiǎn)稱《九民紀(jì)要》）正式發(fā)布。《九民紀(jì)要》共計(jì)12部分130個(gè)問題，內(nèi)容涉及公司、合同、擔(dān)保、金融消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)、證券糾紛等眾多民商事審判領(lǐng)域。《九民紀(jì)要》第三部分“關(guān)于合同糾紛案件的審理”，確立了關(guān)于依法審慎認(rèn)定合同效力、合理確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系、審慎適用合同解除制度的審判原則。本文主要分析在《九民紀(jì)要》中關(guān)于合同無效訴訟中法官的釋明問題。

在訴訟中法官行使釋明權(quán)主要發(fā)生在當(dāng)事人主張的法律關(guān)系或者合同效力與法官經(jīng)過審理后發(fā)現(xiàn)的法律關(guān)系或者合同效力不一致的情況。

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（2001年，已被修訂）第35條：“訴訟過程中，當(dāng)事人主張的法律關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據(jù)案件事實(shí)作出的認(rèn)定不一致的，不受本規(guī)定第三十四條規(guī)定的限制，人民法院應(yīng)當(dāng)告知當(dāng)事人可以變更訴訟請(qǐng)求。 當(dāng)事人變更訴訟請(qǐng)求的，人民法院應(yīng)當(dāng)重新指定舉證期限。

《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定（2019修訂）》第五十三條：“訴訟過程中，當(dāng)事人主張的法律關(guān)系性質(zhì)或者民事行為效力與人民法院根據(jù)案件事實(shí)作出的認(rèn)定不一致的，人民法院應(yīng)當(dāng)將法律關(guān)系性質(zhì)或者民事行為效力作為焦點(diǎn)問題進(jìn)行審理。但法律關(guān)系性質(zhì)對(duì)裁判理由及結(jié)果沒有影響，或者有關(guān)問題已經(jīng)當(dāng)事人充分辯論的除外。

存在前款情形，當(dāng)事人根據(jù)法庭審理情況變更訴訟請(qǐng)求的，人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許并可以根據(jù)案件的具體情況重新指定舉證期限。

《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十七條：“買賣合同當(dāng)事人一方以對(duì)方違約為由主張支付違約金，對(duì)方以合同不成立、合同未生效、合同無效或者不構(gòu)成違約等為由進(jìn)行免責(zé)抗辯而未主張調(diào)整過高的違約金的，人民法院應(yīng)當(dāng)就法院若不支持免責(zé)抗辯，當(dāng)事人是否需要主張調(diào)整違約金進(jìn)行釋明。

一審法院認(rèn)為免責(zé)抗辯成立且未予釋明，二審法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)判決支付違約金的，可以直接釋明并改判。 

【紀(jì)要規(guī)定】

《九民紀(jì)要》針對(duì)合同效力問題及釋明方式有更明確的規(guī)定。

（一）在審理因合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的案件時(shí)應(yīng)當(dāng)秉持盡量一次性解決糾紛的原則。在判定合同無效的同時(shí)，盡量將合同無效的法律后果在一個(gè)案件中一并解決，防止機(jī)械使用“不告不理”原則，盡可能一次性解決糾紛。

1、原告請(qǐng)求確認(rèn)合同無效，但未提出返還原物或折價(jià)補(bǔ)償、賠償損失等請(qǐng)求的，人民法院應(yīng)當(dāng)釋明增加相應(yīng)訴訟請(qǐng)求。

2、原告請(qǐng)求確認(rèn)合同無效并提出返還原物或賠償損失，被告基于合同也有給付行為的，人民法院應(yīng)當(dāng)釋明被告提出同時(shí)返還請(qǐng)求。

3、人民法院審理認(rèn)定合同無效的，應(yīng)當(dāng)在判項(xiàng)中明確表述“同時(shí)返還”，避免因判令單方返還而出現(xiàn)不公平的結(jié)果。

4、原告主張合同有效，人民法院經(jīng)審理認(rèn)定合同無效的，釋明增加返還及賠償損失請(qǐng)求的訴訟請(qǐng)求。

（二）一審法院未予釋明，二審法院可以就合同不成立、無效或者被撤銷的法律后果直接釋明或改判。但如果返還財(cái)產(chǎn)或者賠償損失的范圍確實(shí)難以確定或者雙方爭(zhēng)議較大的，也可以告知當(dāng)事人通過另行起訴等方式解決，并在裁判文書中予以明確。

【紀(jì)要解析】

1、在涉及合同效力糾紛的案件，如果僅就合同效力作出認(rèn)定，而對(duì)合同無效后的法律后果未做處理，可能造成當(dāng)事人仍需就返還原物、折價(jià)補(bǔ)償、賠償損失另行提起訴訟，不僅增加了當(dāng)事人的訴訟成本，在訴訟期間還可能增加很多不確定性（如標(biāo)的物價(jià)值貶損、滅失等）。《九民紀(jì)要》的釋明權(quán)規(guī)定有利于一次性解決所有糾紛。

2、在此類案件中如果合同當(dāng)事人沒有給付義務(wù)，或者雙方尚未進(jìn)行給付的情況下不存在釋明問題。

3、合同無效后判項(xiàng)中明確“同時(shí)返還”，避免在執(zhí)行中就返還先后履行問題產(chǎn)生爭(zhēng)議，避免后續(xù)執(zhí)行中因此類糾紛又進(jìn)一步產(chǎn)生執(zhí)行異議、復(fù)議等新的爭(zhēng)議。

4、對(duì)合同無效問題一審法院沒有釋明，二審法院是否可以直接釋明并改判要根據(jù)案件復(fù)雜程度來確定。如果僅僅是簡(jiǎn)單的互為給付，則二審可以改判同時(shí)返還。但如果情況比較復(fù)雜，比如存在財(cái)產(chǎn)增值或貶值、標(biāo)的物滅失、轉(zhuǎn)售等情況，就存在財(cái)產(chǎn)返還、折價(jià)補(bǔ)償時(shí)合理分配或分擔(dān)收益或損失問題。二審法院無法簡(jiǎn)單作出相互返還的判決，且在案件復(fù)雜的情況下二審法院可能無法全面查明事實(shí)，或直接進(jìn)行審判會(huì)使當(dāng)事人失去審級(jí)利益，此時(shí)二審法院可以選擇告知當(dāng)事人通過另行起訴等方式解決爭(zhēng)議。