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技術(shù)自由實(shí)施盡職調(diào)查及專利侵權(quán)風(fēng)險評估報告工作模板

 wzawxt 2019-07-13

本文由作者授權(quán)發(fā)布,如需轉(zhuǎn)載,請聯(lián)系作者授權(quán),并注明來源

來源:四惠知產(chǎn)

作者:馬德剛

技術(shù)自由實(shí)施調(diào)查及專利侵權(quán)風(fēng)險評估報告工作模板

致:客戶名稱

序言

承辦機(jī)構(gòu)簡介:承辦律師簡介:委托方簡介:委托目的簡介等。

為保證【客戶名稱】(以下簡稱“貴司”)生產(chǎn)的指定產(chǎn)品及其生產(chǎn)方法之相關(guān)技術(shù)(以下簡稱“被評估對象”)可以在中國境內(nèi)自由實(shí)施,貴司擬委托【本機(jī)構(gòu)名稱】(以下簡稱“本所”)識別出風(fēng)險專利或根據(jù)【貴司】指定專利進(jìn)行專利侵權(quán)風(fēng)險分析,以利規(guī)避競爭風(fēng)險、爭取競爭優(yōu)勢。本所愿受貴司委托從事上述技術(shù)自由實(shí)施盡職調(diào)查及專利侵權(quán)風(fēng)險分析及評估工作。在技術(shù)自由實(shí)施盡職調(diào)查和專利侵權(quán)風(fēng)險分析及評估的基礎(chǔ)上,本所進(jìn)一步調(diào)查和分析針對風(fēng)險專利的應(yīng)對方案,并根據(jù)調(diào)查分析結(jié)果制作《專利風(fēng)險分級表》,供貴司作為配置風(fēng)險管理資源的參考。

第一部分 工作范圍

本報告中所指的技術(shù)的自由實(shí)施(Freedom to Operate或FTO)系指實(shí)施人(貴司)可在不侵犯他人專利權(quán)的前提下對該技術(shù)自由地進(jìn)行使用和開發(fā),并將通過該技術(shù)生產(chǎn)的產(chǎn)品投入市場。盡管廣義的自由實(shí)施(FTO)還包括實(shí)施該技術(shù)時不違反其它法律法規(guī)的規(guī)定,但本次自由實(shí)施(FTO)盡職調(diào)查(下稱“FTO盡職調(diào)查”)則僅指對實(shí)施該技術(shù)是否可能侵犯他人專利權(quán),不包括是否違反其他法律法規(guī)的規(guī)定而進(jìn)行的調(diào)查和研究。

與本次技術(shù)自由實(shí)施調(diào)查相關(guān)的專利侵權(quán)風(fēng)險分析方法不同于民事訴訟中的專利侵權(quán)判定方法。具體而言,本次專利侵權(quán)風(fēng)險分析僅僅判斷被評估對象技術(shù)特征是否落入了風(fēng)險權(quán)利獨(dú)立權(quán)利要求保護(hù)范圍之中,且本次分析僅僅遵循字面侵權(quán)原則而不適用等同侵權(quán)原則,不考慮是否存在以生產(chǎn)經(jīng)營為目的制造、使用、銷售、許諾銷售、進(jìn)口與被評估對象有關(guān)的行為,也不考慮專利無效抗辯、現(xiàn)有技術(shù)抗辯、先用權(quán)抗辯等因素,因此最終的判定結(jié)果可能與相關(guān)人民法院的審理結(jié)果并不一致,本所并不因評估結(jié)果與法院判決不一致能承擔(dān)任何經(jīng)濟(jì)、法律或執(zhí)業(yè)責(zé)任。

歸納貴司指定產(chǎn)品及其生產(chǎn)方法的技術(shù)特征;根據(jù)貴司的指示檢索并識別出特定主體名下對貴司具有威脅的中國風(fēng)險專利;將貴司產(chǎn)品及其生產(chǎn)方法與識別出來的風(fēng)險專利進(jìn)行分析比對,出具《專利侵權(quán)風(fēng)險評估報告》。

該等《專利侵權(quán)風(fēng)險評估報告》僅用于針對特定專利向貴司提供貴司指定產(chǎn)品及其生產(chǎn)方法的侵權(quán)風(fēng)險,其目的并不包括檢索并窮盡全部中國生效專利并在在基礎(chǔ)上進(jìn)行專利侵權(quán)風(fēng)險分析。

風(fēng)險專利應(yīng)對方法調(diào)查和分析以《確認(rèn)風(fēng)險專利列表》為基礎(chǔ),《專利風(fēng)險分級列表》以風(fēng)險專利應(yīng)對方法調(diào)查和分析為基礎(chǔ)。

第二部分  工作方法和策略

1.被評估對象識別策略

根據(jù)甲方主動披露的新物質(zhì)、新機(jī)器、新產(chǎn)品、新配方及其制造方法和新用途等技術(shù)內(nèi)容歸納被評估對象。

貴司科根據(jù)下圖所示方法,按照獨(dú)立技術(shù)點(diǎn)或獨(dú)立技術(shù)方案的原則,獨(dú)自或與本所一起歸納出一個或多個被評估對象:

 

2.檢索策略:

(1)確定檢索、分析、評估的基準(zhǔn)日。

檢索基準(zhǔn)日:以委托方確認(rèn)檢索式列表的次日為檢索基準(zhǔn)日
因欠繳專利年費(fèi)而失效的基準(zhǔn)日:同檢索基準(zhǔn)日
權(quán)利要求保護(hù)范圍解釋的基準(zhǔn)日:同檢索基準(zhǔn)日
等同侵權(quán)判定的基準(zhǔn)日:報告簽字日

(2)確定風(fēng)險專利的“地域”(如選定中國,明確是否包括港、澳、臺)。

(3)確定檢索專利數(shù)據(jù)庫,并描述該專利數(shù)據(jù)庫的可靠性。

(4)初期確定“名稱”檢索的要素。

根據(jù)主要競爭對手名稱檢索。檢索其在中國曾使用的中文譯名,詳見表1。
根據(jù)主要研究機(jī)構(gòu)名稱檢索。檢索其在中國曾使用的中文譯名,詳見表2。
根據(jù)主要研究人員名稱檢索。檢索其在中國曾使用的中文譯名,詳見表3。
根據(jù)主要發(fā)明人名稱檢索。  檢索其在中國曾使用的中文譯名,詳見表4。

(5)確定被評估對象與風(fēng)險專利的技術(shù)領(lǐng)域、技術(shù)要素、技術(shù)要素表達(dá)(中外文關(guān)鍵詞、分子式等)、分類號。示例:

初期檢索要素表

檢索要素表

檢索要素

檢索要素A

檢索要素B

A1

A2

B1

B2

B3

分類號

B29C64/124

H04N9/31

G01N21/958

G01N21/958

G01N21/958

關(guān)鍵詞

數(shù)字光處理

數(shù)字微晶片

玻璃

完整

車,容器

DLP,Digital Light Procession

DMD,Digital Micromirror Device

Glass

Integrate

Car,Case,Vehicle








(6)根據(jù)初級檢索要素表制定初期檢索式。例如:

(((FULL=(數(shù)字光處理) OR TIAB=(Digital Light Procession)) AND (IPC=(B29C64/124))) AND(AD=[19600101 to 20190712])OR((FULL=(數(shù)字微晶片 OR DMD ORDigital Micromirror Device)) AND (IPC=(H04N9/31))) AND (AD=[19600101 to20190712]))

((FULL=(玻璃 or glass)) AND (IPC=(G01N21/958))) AND (AD=[19600101 to 20190712])

 ((FULL=(完整 ORINTEGRATE)) AND (IPC=(G01N21/958))) AND (AD=[19600101 to 20190712])

((FULL=(車OR容器 OR CAR OR VEHICLE)) AND(IPC=(G01N21/958))) AND (AD=[19600101 to 20190712])

(((FULL=(玻璃 or glass)) AND (IPC=(G01N21/958))) AND (AD=[19600101 to 20190712])OR ((FULL=(完整 OR INTEGRATE)) AND (IPC=(G01N21/958)))AND (AD=[19600101 to 20190712]) OR((FULL=(車OR容器 OR CAR OR VEHICLE)) AND (IPC=(G01N21/958))) AND (AD=[19600101 to20190712]))

根據(jù)初步檢索式檢索的結(jié)果進(jìn)行初步識別,保留不能排除風(fēng)險的專利。

(7)根據(jù)初期檢索要素表制定的初期檢索式進(jìn)行初步檢索,調(diào)整檢索要素表和檢索式集,請貴司確認(rèn)。本所發(fā)送給貴司2個工作日內(nèi)貴司沒有確認(rèn)也沒有提出異議的,本所按照調(diào)整后的檢索要素表和檢索式集進(jìn)行檢索,根據(jù)每個檢索式的檢索結(jié)果制作查詢結(jié)果匯總表。

(8)設(shè)定數(shù)據(jù)清洗、去噪、人為排除風(fēng)險專利的規(guī)則。例如:

剔除外觀設(shè)計專利;
剔除本公司及關(guān)聯(lián)公司的專利;
剔除本公司已經(jīng)取得授權(quán)許可的專利;
是否剔除他人正在申請中的專利;
是否剔除與待評估對象中具有合法來源的部件有對應(yīng)關(guān)系的專利。

根據(jù)上述工作結(jié)果制作“待識別專利列表”(或稱“待篩選專利列表”,Excel格式)。

(9)確定查全率、查準(zhǔn)率考評方法。

貴司采用接力式檢索、分析、評估時,即貴司聘用多家服務(wù)機(jī)構(gòu)對同一個被評估對象進(jìn)行檢索、分析、評估時,貴司可將上一家服務(wù)機(jī)構(gòu)的查詢、分析、評估結(jié)果作為考核本所查全率、查準(zhǔn)率的依據(jù)。本所根據(jù)調(diào)整后的檢索式檢索到的目標(biāo)專利的查全率和查準(zhǔn)率達(dá)到貴司規(guī)定的要求時,方可通過中期驗收,進(jìn)而開始撰寫書面報告。

查全率計算方法:根據(jù)在先工作成果建立樣本庫,樣本庫里均是前次檢索、分析確認(rèn)的風(fēng)險專利;然后將本次檢索、分析結(jié)果中的風(fēng)險專利數(shù)量與樣本庫中風(fēng)險專利數(shù)量作對比,本次檢出數(shù)/樣本庫數(shù)的比值可以定義為查全率。

查準(zhǔn)率計算方法:先將在先檢索、分析中確定的風(fēng)險專利與本次檢索、分析中確定的風(fēng)險專利作對比;如果本次檢索、分析結(jié)果中的風(fēng)險專利并未全部包括全部在先確認(rèn)的風(fēng)險專利,且根據(jù)上述查全率計算方法算出的查全率大于100%時,則將本次確認(rèn)的風(fēng)險專利(作為分子)與利用本次檢索式檢索獲得的全部專利(作為分母)進(jìn)行對比,計算查準(zhǔn)率;本次確認(rèn)的風(fēng)險專利包含全部在先確認(rèn)的風(fēng)險專利時,不必再計算查準(zhǔn)率。

不存在在先確認(rèn)風(fēng)險專利時,不必考慮查全率和查準(zhǔn)率。

(10)確定檢索過程工作底稿留存?zhèn)洳榈囊?guī)則。

承辦人應(yīng)記錄初步檢索要素表及調(diào)整后的檢索要素表。
承辦人應(yīng)記錄初步檢索式集合調(diào)整后的檢索式集。
承辦人應(yīng)記錄根據(jù)初步檢索式檢索的全部專利列表。
承辦人應(yīng)記錄根據(jù)調(diào)整后的檢索式檢索的全部專利列表(Excel表格式)。

3.快速篩選(粗篩)策略:

對“待識別專利列表”進(jìn)行數(shù)據(jù)標(biāo)引,識別并提取出權(quán)利要求書中的全部獨(dú)立權(quán)利要求。

在單個主辦律師主持粗篩時,由主辦律師閱讀“待識別專利列表”的主題、摘要和獨(dú)立權(quán)利要求,根據(jù)全面覆蓋和字面侵權(quán)原則快速排除與本項目無關(guān)的專利。其方法是:根據(jù)主辦律師掌握的本項目技術(shù)特征,能夠快速判斷某專利的權(quán)利要求1中具有的某個技術(shù)特征在本項目中不能找到,或根據(jù)專利主題和摘要判斷該專利與本項目無關(guān)、屬于“表同質(zhì)異”的無風(fēng)險專利。將“待識別專利列表”中不能根據(jù)快速排除法排除的專利歸類,制作《待精篩專利列表》,作為后期精細(xì)篩選的對象。

單數(shù)人員工作組進(jìn)行粗篩時,可以指定工作組長進(jìn)行粗篩;也可以由全部工作組成員分別進(jìn)行粗篩,分別制作《待精篩專利列表》,根據(jù)少數(shù)服從多數(shù)的原則經(jīng)會商后制作合并后的《待精篩專利列表》。

粗篩工作過程文件及工作底稿備查規(guī)則。單人承辦的,由主辦律師在待識別專利列表上做標(biāo)記,保留帶標(biāo)記列表,制作《待精篩專利列表》備查。工作組承辦的,保留各組員分別制作的《待精篩專利列表》、會商記錄、合并后的《待精篩專利列表》。

4.精細(xì)篩選(精篩)策略:

根據(jù)粗篩標(biāo)記的不能排除風(fēng)險的原因,進(jìn)一步解讀《待精篩專利列表》中每個專利的獨(dú)立權(quán)利要求,將其分別分解成技術(shù)特征,并根據(jù)技術(shù)特征的含義確定技術(shù)方案的內(nèi)容,從而確定被篩選專利的獨(dú)立權(quán)利要求保護(hù)范圍。

當(dāng)工作組或承辦律師根據(jù)現(xiàn)有資料和信息不能判斷被評估對象是否落入了某個獨(dú)立權(quán)利要求保護(hù)范圍時,可以制作訪談問卷發(fā)送給貴司技術(shù)專家協(xié)助解讀或判斷。

當(dāng)貴司技術(shù)專家也不能解答訪談問卷上的技術(shù)問題時,工作組或承辦律師在征得貴司同意后可以委托外部專家進(jìn)行輔助識別、判斷或鑒定。

經(jīng)過訪談問卷或外部委托確認(rèn)技術(shù)問題后,將《待精篩專利列表》中的無風(fēng)險專利排除,將剩余專利分類,制作《待確認(rèn)風(fēng)險專利列表》。技術(shù)問題及權(quán)利要求保護(hù)范圍解釋的問題解決之后,其他的精篩方法與粗篩時使用的方法相同。

保留《訪談問卷》、外部專家咨詢、鑒定意見、精篩記錄備查。

5.風(fēng)險專利確認(rèn)策略:

根據(jù)《待確認(rèn)風(fēng)險專利列表》,制作風(fēng)險專利技術(shù)特征與被評估對象《雙欄對照表》,邀請貴司技術(shù)專家或法律專家會商,進(jìn)一步排除可以剔除的無風(fēng)險專利。確實(shí)不能排除風(fēng)險的,確認(rèn)為風(fēng)險專利,列入《風(fēng)險專利列表》。

保留各《雙欄對照表》和《會商記錄》備查。

6.風(fēng)險專利應(yīng)對策略:

根據(jù)《風(fēng)險專利列表》中所列專利的特點(diǎn),調(diào)查并分析是否存在以下解決可能:

(1)未在地域內(nèi)生產(chǎn)經(jīng)營為目的制造、使用、銷售、許諾銷售、進(jìn)口被評估對象。

(2)專利權(quán)人行權(quán)能力調(diào)查:專利權(quán)人是自然人的已經(jīng)死亡或法人已注銷,沒有權(quán)利繼承人或權(quán)利繼受人。

(3)專利轉(zhuǎn)讓、許可可能性調(diào)查和分析:專利權(quán)人是否同意將風(fēng)險專利轉(zhuǎn)讓或許可,以消除侵權(quán)風(fēng)險。

(4)規(guī)避設(shè)計:是否可以去掉被評估對象中與專利相同的至少一個技術(shù)特征。

(5)專利保險:是否可以通過投保來轉(zhuǎn)移、化解侵權(quán)風(fēng)險。

(6)抗辯事由:專利權(quán)效力抗辯;濫用專利權(quán)抗辯;權(quán)利用盡抗辯;平行進(jìn)口抗辯;先用權(quán)抗辯;臨時過境抗辯;科學(xué)研究和實(shí)驗抗辯;準(zhǔn)備行政審批抗辯;現(xiàn)有技術(shù)抗辯及現(xiàn)有設(shè)計抗辯;合法來源不賠償抗辯;合法來源不停止侵權(quán)行為抗辯等。

7.風(fēng)險專利分級管理:

將風(fēng)險專利的風(fēng)險進(jìn)行分級的目的,是根據(jù)風(fēng)險級別高低相應(yīng)地投入應(yīng)對資源。

風(fēng)險確定:是指被評估對象的技術(shù)特征明顯落入專利要求保護(hù)的范圍之內(nèi)(直接侵權(quán)或共同侵權(quán));排除全部抗辯事由。

風(fēng)險非常大:是指被評估對象只有1項技術(shù)特征與權(quán)利要求保護(hù)的技術(shù)特征不同,但構(gòu)成等同;其他技術(shù)特征與專利要求中的其他技術(shù)特征完全相同;排除全部抗辯事由。

風(fēng)險很大:是指被評估對象只有2項技術(shù)特征與權(quán)利要求保護(hù)的技術(shù)特征不同,但均可能構(gòu)成等同;其他技術(shù)特征與專利要求中的其他技術(shù)特征完全相同;排除全部抗辯事由。

風(fēng)險較大:是指被控侵權(quán)產(chǎn)品的技術(shù)特征明顯落入專利要求保護(hù)的范圍之內(nèi)(直接侵權(quán)或共同侵權(quán));專利效力抗辯和現(xiàn)有技術(shù)抗辯可能成立;排除其他抗辯事由。

風(fēng)險大:是指被評估對象只有1項技術(shù)特征與權(quán)利要求保護(hù)的技術(shù)特征不同,但構(gòu)成等同;其他技術(shù)特征與專利要求中的其他技術(shù)特征完全相同;專利效力抗辯和現(xiàn)有技術(shù)抗辯可能成立;排除全部抗辯事由。

風(fēng)險不?。?/span>是指被評估對象只有2項技術(shù)特征與權(quán)利要求保護(hù)的技術(shù)特征不同,但均可能構(gòu)成等同;其他技術(shù)特征與專利要求中的其他技術(shù)特征完全相同;專利效力抗辯和現(xiàn)有技術(shù)抗辯可能成立,排除其他全部抗辯事由。

風(fēng)險?。?/span>是指被評估對象的技術(shù)特征明顯落入專利要求保護(hù)的范圍之內(nèi)(直接侵權(quán)或共同侵權(quán)),但有1項除專利效力抗辯和現(xiàn)有技術(shù)抗辯以外的抗辯事由初判成立。

風(fēng)險較小:是指被評估對象只有1項技術(shù)特征與權(quán)利要求保護(hù)的技術(shù)特征不同,但構(gòu)成等同;其他技術(shù)特征與專利要求中的其他技術(shù)特征完全相同;但有1項除專利效力抗辯和現(xiàn)有技術(shù)抗辯以外的抗辯事由初判成立。。

風(fēng)險微小:是指被評估對象只有2項技術(shù)特征與權(quán)利要求保護(hù)的技術(shù)特征不同,但構(gòu)成等同;其他技術(shù)特征與專利要求中的其他技術(shù)特征完全相同;但有1項抗辯事由初判成立。

確定無風(fēng)險:評估對象的技術(shù)特征明顯落入專利要求保護(hù)的范圍之內(nèi)(直接侵權(quán)或共同侵權(quán));但初判至少2項目抗辯事由成立。

評估對象的至少1項技術(shù)特征與專利權(quán)利要求中的技術(shù)特征不同;至少1項抗辯事由初判成立。

評估對象至少2項技術(shù)特征與專利權(quán)利要求中的技術(shù)特征不同,但可能構(gòu)成等同;至少1項抗辯事由初判成立。

其他未明確列出的情況,將根據(jù)實(shí)際情況個案綜合判斷,根據(jù)實(shí)際情況和上述分級標(biāo)準(zhǔn)確定風(fēng)險級別。

8.工作組/承辦人

工作組工作期間,在需要對法律問題進(jìn)行判斷時,采用少數(shù)服從多數(shù)的原則;對于事實(shí)問題或程序問題,采用組長負(fù)責(zé)制的方式處理。工作組或承辦人按照雙方約定和本報告披露的工作方法工作時,不應(yīng)被貴司追究任何侵權(quán)或違約責(zé)任。

第三部分 風(fēng)險分析與評估的法律依據(jù)

1.法律依據(jù)

1)中華人民共和國專利法(2008年修訂),簡稱“專利法”。

2)中華人民共和國專利法實(shí)施細(xì)則(2010年修訂),簡稱“實(shí)施細(xì)則”。

3)專利審查指南,以下簡稱“審查指南”。

4)最高人民法院關(guān)于審理專利糾紛案件適用法律問題的若干規(guī)定(2015年修訂,以下簡稱“專利糾紛司法解釋”。

5)最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋(法釋〔200921號),以下簡稱“專利侵權(quán)司法解釋”。

6)最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋()(法釋〔20161號),以下簡稱“專利侵權(quán)司法解釋(二)”。

7)最高人民法院對“處理專利侵權(quán)糾紛可否認(rèn)定部分侵權(quán)”問題的答復(fù)([2004]行他字第8號)

8)最高人民法院關(guān)于對出具檢索報告是否為提起實(shí)用新型專利侵權(quán)訴訟的條件的請示的答復(fù)([2001]民三函字第2號)

9)北京市高級人民法院《專利侵權(quán)判定指南》(2017),以下簡稱“北京指南”。

10)江蘇省高級人民法院侵犯專利權(quán)糾紛案件審理指南(201011月),以下簡稱“江蘇指南”。

11)上海市高級人民法院專利侵權(quán)糾紛審理指引(2011),以下簡稱“上海指引”。

12)廣東省高級人民法院《關(guān)于審理標(biāo)準(zhǔn)必要專利糾紛案件的工作指引(試行)》(2018),以下簡稱廣東指引

13)指導(dǎo)案例20號:深圳市斯瑞曼精細(xì)化工有限公司與深圳市坑梓自來水有限公司、深圳市康泰藍(lán)水處理設(shè)備有限公司侵害發(fā)明專利權(quán)糾紛案(最高人民法院第五批指導(dǎo)性案例)

14)指導(dǎo)案例55號:柏萬清訴成都難尋物品營銷服務(wù)中心等侵害實(shí)用新型專利權(quán)糾紛案(最高人民法院第11批指導(dǎo)性案例)

15)指導(dǎo)案例83號:威海嘉易烤生活家電有限公司訴永康市金仕德工貿(mào)有限公司、浙江天貓網(wǎng)絡(luò)有限公司侵害發(fā)明專利權(quán)糾紛案

16)案例精選指導(dǎo)案例84號:禮來公司訴常州華生制藥有限公司侵害發(fā)明專利權(quán)糾紛案

17)案例精選指導(dǎo)案例85號:高儀股份公司訴浙江健龍衛(wèi)浴有限公司侵害外觀設(shè)計專利權(quán)糾紛案

*北京指南、江蘇指南、上海指引、是地方司法文件,雖然不是正式的法律淵源,沒有法律強(qiáng)制力,但對其轄區(qū)法院和兄弟法院有很強(qiáng)的指導(dǎo)意義,因此有很強(qiáng)的參考價值。

2.判定原則

全面覆蓋原則。《專利侵權(quán)司法解釋》第7條規(guī)定:“人民法院判定被訴侵權(quán)技術(shù)方案是否落入專利權(quán)的保護(hù)范圍,應(yīng)當(dāng)審查權(quán)利人主張的權(quán)利要求所記載的全部技術(shù)特征。被訴侵權(quán)技術(shù)方案包含與權(quán)利要求記載的全部技術(shù)特征相同或者等同的技術(shù)特征的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其落入專利權(quán)的保護(hù)范圍;被訴侵權(quán)技術(shù)方案的技術(shù)特征與權(quán)利要求記載的全部技術(shù)特征相比,缺少權(quán)利要求記載的一個以上的技術(shù)特征,或者有一個以上技術(shù)特征不相同也不等同的,人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其沒有落入專利權(quán)的保護(hù)范圍?!?/span>

字面侵權(quán)原則。根據(jù)《北京指南》第35條,指僅從字面上看,被訴侵權(quán)產(chǎn)品的技術(shù)方案包括了與獨(dú)立權(quán)利要求記載的全部技術(shù)特征相同的對應(yīng)技術(shù)特征。根據(jù)《北京指南》第42條,指被訴侵權(quán)產(chǎn)品的技術(shù)方案有一個或者一個以上技術(shù)特征與權(quán)利要求中的相應(yīng)技術(shù)特征從字面上看不相同,但是屬于等同特征,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定被訴侵權(quán)技術(shù)方案落入專利權(quán)保護(hù)范圍。

共同侵權(quán)原則。《專利侵權(quán)司法解釋(二)》第二十一條 明知有關(guān)產(chǎn)品系專門用于實(shí)施專利的材料、設(shè)備、零部件、中間物等,未經(jīng)專利權(quán)人許可,為生產(chǎn)經(jīng)營目的將該產(chǎn)品提供給他人實(shí)施了侵犯專利權(quán)的行為,權(quán)利人主張該提供者的行為屬于侵權(quán)責(zé)任法第九條規(guī)定的幫助他人實(shí)施侵權(quán)行為的,人民法院應(yīng)予支持。明知有關(guān)產(chǎn)品、方法被授予專利權(quán),未經(jīng)專利權(quán)人許可,為生產(chǎn)經(jīng)營目的積極誘導(dǎo)他人實(shí)施了侵犯專利權(quán)的行為,權(quán)利人主張該誘導(dǎo)者的行為屬于侵權(quán)責(zé)任法第九條規(guī)定的教唆他人實(shí)施侵權(quán)行為的,人民法院應(yīng)予支持。

《北京指南》第108條規(guī)定:“提供、出售或者進(jìn)口專門用于實(shí)施他人產(chǎn)品專利的材料、器件或者專用設(shè)備的,或者提供、出售或者進(jìn)口專門用于實(shí)施他人方法專利的材料、器件或者專用設(shè)備的,上述行為人與實(shí)施人構(gòu)成共同侵權(quán)?!?/span>

第四部分  風(fēng)險專利確認(rèn)

1.專利號:

專利權(quán)人:

發(fā)明名稱:

序號

權(quán)利要求1技術(shù)特征

被評估對象技術(shù)特征

對比

1




2




3




4




5




6




7




8




9




簡要說明:

第五部分 風(fēng)險專利應(yīng)對方法調(diào)查和分析建議

1.是否以在地域內(nèi)生產(chǎn)經(jīng)營為目的制造、使用、銷售、許諾銷售、進(jìn)口被評估對象:

2.專利權(quán)人行權(quán)能力調(diào)查:

3.專利轉(zhuǎn)讓許可可能性調(diào)查和分析:

4.規(guī)避設(shè)計:

5.專利保險:

6.抗辯事由:

專利權(quán)效力抗辯:

濫用專利權(quán)抗辯:

權(quán)利用盡抗辯:

平行進(jìn)口抗辯:

先用權(quán)抗辯:

臨時過境抗辯:

科學(xué)研究和實(shí)驗抗辯:

準(zhǔn)備行政審批抗辯:

現(xiàn)有技術(shù)抗辯及現(xiàn)有設(shè)計抗辯:

合法來源不賠償抗辯:

合法來源不停止侵權(quán)行為抗辯:

其他抗辯事由。

第六部分 風(fēng)險分級管理

風(fēng)險確定專利列表:是指被評估對象的技術(shù)特征明顯落入專利要求保護(hù)的范圍之內(nèi)(直接侵權(quán)或共同侵權(quán));排除全部抗辯事由。

風(fēng)險非常大專利列表:是指被評估對象只有1項技術(shù)特征與權(quán)利要求保護(hù)的技術(shù)特征不同,但構(gòu)成等同;其他技術(shù)特征與專利要求中的其他技術(shù)特征完全相同;排除全部抗辯事由。

風(fēng)險很大專利列表:是指被評估對象只有2項技術(shù)特征與權(quán)利要求保護(hù)的技術(shù)特征不同,但均可能構(gòu)成等同;其他技術(shù)特征與專利要求中的其他技術(shù)特征完全相同;排除全部抗辯事由。

風(fēng)險較大專利:是指被評估對象的技術(shù)特征明顯落入專利要求保護(hù)的范圍之內(nèi)(直接侵權(quán)或共同侵權(quán));專利效力抗辯和現(xiàn)有技術(shù)抗辯可能成立;排除其他抗辯事由。

風(fēng)險大專利列表:是指被評估對象只有1項技術(shù)特征與權(quán)利要求保護(hù)的技術(shù)特征不同,但構(gòu)成等同;其他技術(shù)特征與專利要求中的其他技術(shù)特征完全相同;專利效力抗辯和現(xiàn)有技術(shù)抗辯可能成立;排除全部抗辯事由。

風(fēng)險不小專利列表:是指被評估對象只有2項技術(shù)特征與權(quán)利要求保護(hù)的技術(shù)特征不同,但均可能構(gòu)成等同;其他技術(shù)特征與專利要求中的其他技術(shù)特征完全相同;專利效力抗辯和現(xiàn)有技術(shù)抗辯可能成立,排除其他全部抗辯事由。

風(fēng)險小專利列表:是指被控侵權(quán)產(chǎn)品的技術(shù)特征明顯落入專利要求保護(hù)的范圍之內(nèi)(直接侵權(quán)或共同侵權(quán)),但有1項除專利效力抗辯和現(xiàn)有技術(shù)抗辯以外的抗辯事由初判成立。

風(fēng)險較小專利列表:是指被評估對象只有1項技術(shù)特征與權(quán)利要求保護(hù)的技術(shù)特征不同,但構(gòu)成等同;其他技術(shù)特征與專利要求中的其他技術(shù)特征完全相同;但有1項除專利效力抗辯和現(xiàn)有技術(shù)抗辯以外的抗辯事由初判成立。。

風(fēng)險微小專利列表:是指被評估對象只有2項技術(shù)特征與權(quán)利要求保護(hù)的技術(shù)特征不同,但構(gòu)成等同;其他技術(shù)特征與專利要求中的其他技術(shù)特征完全相同;但有1項抗辯事由初判成立。

確定無風(fēng)險列表:被評估對象的技術(shù)特征明顯落入專利要求保護(hù)的范圍之內(nèi)(直接侵權(quán)或共同侵權(quán));但初判至少2項目抗辯事由成立。

簡要說明:

被評估對象的至少1項技術(shù)特征與專利權(quán)利要求中的技術(shù)特征不同;至少1項抗辯事由初判成立。

被評估對象至少2項技術(shù)特征與專利權(quán)利要求中的技術(shù)特征不同,但可能構(gòu)成等同;至少1項抗辯事由初判成立。

其他未明確列出的情況,將根據(jù)實(shí)際情況個案綜合判斷,根據(jù)實(shí)際情況和上述分級標(biāo)準(zhǔn)確定風(fēng)險級別。

第七部分  結(jié)論

1.確認(rèn)風(fēng)險專利列表

2.專利風(fēng)險分級列表

3.主要的建議

合理使用:本所出具本報告的目的是為貴司技術(shù)自由實(shí)施提供咨詢意見,貴司不應(yīng)將本報告視為本所對貴司作出的任何承諾和保證,更不應(yīng)以本報告結(jié)論與未來人民法院的生效判決和裁定不符而追究本所、工作組/承辦律師的法律責(zé)任。

服務(wù)機(jī)構(gòu)名稱

工作組(承辦人)

日期:   年  月  日

附件:

1.本所專業(yè)資質(zhì)證書

2.工作組/承辦人專業(yè)資質(zhì)證書

3.服務(wù)協(xié)議復(fù)印件

4.工作底稿目錄

5.其他


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