袁驍樂

至2018年，微信用戶數(shù)就已超10億，且大部分為活躍賬戶。在這個驚人體量之下，再結(jié)合各類微信群、好友、朋友圈的轉(zhuǎn)發(fā)傳播，隨便一條信息，只要制造出熱點或者順應(yīng)某個熱點，便能極短時間廣泛散播，獲得大量點擊和關(guān)注。這種具備互聯(lián)網(wǎng)時代信息爆炸特征的平臺，對于商業(yè)推廣來說，就是無可比擬的藍海。正因如此，近年來，利用微信這個平臺進行商業(yè)經(jīng)營的企業(yè)日益增加。而經(jīng)營的模式，大部分都與一個關(guān)鍵詞有關(guān)——多層分銷。

多層分銷的概念其實大家一點都不陌生。一個商品從誕生到最終用戶手里，往往要經(jīng)歷廠家→總代理→大區(qū)域代理→小區(qū)域代理→批發(fā)商→零售商等多道環(huán)節(jié)，這些中間商賺取進銷差價，代理的級別越高，意味著銷售渠道越多，銷售數(shù)量越大，同時它拿貨的價格也越低。這種商業(yè)模式，是不是很熟悉？所以，多層分銷并不是一個新概念。

但是，微信平臺上有些多層分銷模式，其實是加了料的變種概念。加的什么料呢？就是各種推廣獎勵機制。主導(dǎo)產(chǎn)品的商家在設(shè)計商業(yè)模式時，為了達到更快速推廣的目的，往往會設(shè)計成給予發(fā)展下級分銷商的人員某種返利的機制。說到這里，是不是腦海中就會閃過另一個詞——傳銷？是的，由于多層分銷模式本身就具有層級關(guān)系，一旦上下層級之間的對應(yīng)關(guān)系加強，就有可能朝著傳銷發(fā)展，而傳銷在我國是非法行為。

那么，多層分銷就等于傳銷嗎？顯然不是。傳銷作為一項非法商業(yè)活動，不僅僅是發(fā)展下線或者說有層級性這么簡單，認定傳銷必須符合特定的條件。

《禁止傳銷條例》第七條規(guī)定，下列行為，屬于傳銷行為：

（一）組織者或者經(jīng)營者通過發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員發(fā)展其他人員加入，對發(fā)展的人員以其直接或者間接滾動發(fā)展的人員數(shù)量為依據(jù)計算和給付報酬（包括物質(zhì)獎勵和其他經(jīng)濟利益，下同），牟取非法利益的；

（二）組織者或者經(jīng)營者通過發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員交納費用或者以認購商品等方式變相交納費用，取得加入或者發(fā)展其他人員加入的資格，牟取非法利益的；

（三）組織者或者經(jīng)營者通過發(fā)展人員，要求被發(fā)展人員發(fā)展其他人員加入，形成上下線關(guān)系，并以下線的銷售業(yè)績?yōu)橐罁?jù)計算和給付上線報酬，牟取非法利益的。

根據(jù)以上規(guī)定，筆者將傳銷的特征概括如下：

一是結(jié)構(gòu)特征，必須通過被發(fā)展的下線人員再發(fā)展下線人員以實現(xiàn)快速擴張，從而形成一個金字塔型結(jié)構(gòu)，并且這種層級結(jié)構(gòu)不斷往下延伸，使得人數(shù)規(guī)模龐大。

二是經(jīng)濟特征，必須是上線從下線食利，其中，不具有面向社會終端進行商品銷售的經(jīng)營實質(zhì)，而是要求被發(fā)展人員交納費用或者以認購某種特殊的“商品”（市場價值難以評估）為名變相交納費用，從而取得加入資格的傳銷類型，被稱為“交入門費”；具有商品銷售實質(zhì)，上線根據(jù)下線的銷售業(yè)績?yōu)橐罁?jù)從下線獲得報酬的傳銷類型，被稱為“團隊計酬”。此外，還有一種傳銷類型，是單純根據(jù)下線人數(shù)為依據(jù)給付報酬的傳銷類型，被稱為“拉人頭”，拉人頭一般不獨立存在，而是與交入門費結(jié)合，“拉人頭、交入門費”受《刑法》調(diào)整，團隊計酬則不涉刑。

三是危害特征，無論哪種傳銷類型，都必須是為牟取非法利益，此種非法利益一般是指利潤來源的非法性，而非利潤分配方式的非法性。對于有商品銷售實質(zhì)的團隊計酬類型而言，這種危害性的實質(zhì)判斷非常重要，因為《禁止傳銷條例》的出發(fā)點就是防止欺詐等非法牟利目的，而團隊計酬只是一種薪酬的分配方式，這種分配方式在直銷、保險等行業(yè)比較常見，團隊計酬并不等同于團隊計酬式傳銷。

對照以上三個特征，我們來看微信平臺上的多層分銷。

首先，如果不以正當?shù)纳唐蜂N售為目的，而以假借名目，或者以明顯不具有商品價值的“道具”假扮商品，實質(zhì)上就是為了誘騙下線交納入門費，并且在不斷發(fā)展下線的過程中，讓上線從下線交納的入門費中抽取報酬，那就是典型的拉人頭、交入門費的傳銷模式。對于這種模式的組織、領(lǐng)導(dǎo)者，可以追究刑事責任。但這種模式，只是戴了多層分銷這個帽子的假貨，不算真正的多層分銷。

其次，真正的多層分銷，必須具備市場經(jīng)營的實質(zhì)性，這是前提條件。那么，在具備市場經(jīng)營和商品交易的實質(zhì)性的前提之下，就一定合法了嗎？未必！因為仍有可能構(gòu)成《禁止傳銷條例》當中的第三種類型——團隊計酬。團隊計酬的關(guān)鍵特征在于以下線的銷售業(yè)績?yōu)橐罁?jù)計算和給付上線報酬。簡單地說，就是你發(fā)展的下線賣得越多，你得到的回報越多。而在多層分銷體系當中，每一層級的分銷商賺的都是自己進銷差價，下級分銷商的銷售業(yè)績不會成為計酬依據(jù)，當然，下級分銷商貨要從上級進，誰都希望下級分銷商賣得越多越好，但這跟團隊計酬的特征完全不搭界。然而，實踐中筆者已經(jīng)接觸到部分行政主管部門連這區(qū)分點都沒有把握的案件。

因此，如果多層分銷模式當中加的料，是根據(jù)被發(fā)展下線的業(yè)績作為計酬依據(jù)的，就會涉嫌構(gòu)成團隊計酬型傳銷活動，受到工商行政管理部門的查處。

2016年03月23日，國家工商行政管理總局就頒布了《關(guān)于新型傳銷活動風險預(yù)警提示》，重申了不管傳銷組織如何變換手法偽裝自己，只要同時具備 “交入門費”“拉人頭”“組成層級團隊計酬”就可認定為涉嫌傳銷。當然，在筆者看來，這里的“同時具備”，并不符合立法本意。該《提示》還說到：這種模式違背價值規(guī)律和誠信原則，且資金運轉(zhuǎn)難以長期維系，一旦資金鏈斷裂，加入者將面臨嚴重損失。筆者認為，資金是否難以長期維系，實際上是對五花八門的各類商業(yè)模式進行危害性判斷的實質(zhì)要件。

根據(jù)以上分析，就不難發(fā)現(xiàn)：微信平臺上形形色色的多層分銷，并不能一刀切地加以禁止。然而，據(jù)筆者觀察，很多負責管理職責的人員，包括平臺管理人員以及政府管理人員，腦子里對傳銷這一概念和邊界還不是十分清晰，在微信中搜一下關(guān)鍵詞“多層分銷”，會發(fā)現(xiàn)很多文章中都顯示出：只要具備層級特征就劃到傳銷中去。尤其是在2016年6月24日國家工商總局下達《關(guān)于進一步做好查處網(wǎng)絡(luò)傳銷工作的通知》以后，各地均將打擊網(wǎng)絡(luò)傳銷作為重點工作，根據(jù)國情，似乎又會演變成一場運動式的執(zhí)法浪潮。

在這樣的形式之下，對于如何把握好行政違法、刑事犯罪和正當市場行為之間的界限，就顯得極為重要。畢竟，這關(guān)乎到數(shù)字時代和共享經(jīng)濟的優(yōu)勢應(yīng)如何有效發(fā)揮的戰(zhàn)略問題。