對信托公司而言，關(guān)聯(lián)交易涉及多個層面，從公司治理層面來看，信托公司與董事、高級管理人員等之間的交易系關(guān)聯(lián)交易，從公司經(jīng)營層面來看，信托公司與關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的交易系關(guān)聯(lián)交易，從信托公司管理信托財產(chǎn)層面來看，固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)、不同信托財產(chǎn)發(fā)生的交易系關(guān)聯(lián)交易，筆者主要研究信托業(yè)務(wù)中發(fā)生的關(guān)聯(lián)交易，并不關(guān)注信托公司與董事、高級管理人員等之間的交易。
 

   二、關(guān)聯(lián)交易主體的認(rèn)定
 

   （一）公司法人

   《信托公司管理辦法》和《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》對關(guān)聯(lián)方的定義為“按照《中華人民共和國公司法》和企業(yè)會計準(zhǔn)則的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)界定”。
  《中華人民共和國公司法》對關(guān)聯(lián)關(guān)系作出基本界定：“關(guān)聯(lián)關(guān)系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系?！?br>    《企業(yè)會計準(zhǔn)則第36號-關(guān)聯(lián)方披露》（以下簡稱會計準(zhǔn)則）中，關(guān)聯(lián)方被定義為“一方控制、共同控制另一方或?qū)α硪环绞┘又卮笥绊懀约皟煞交騼煞揭陨贤芤环娇刂?、共同控制或重大影響的，?gòu)成關(guān)聯(lián)方”。根據(jù)該準(zhǔn)則對關(guān)聯(lián)方的判斷標(biāo)準(zhǔn)，符合這些條件的企業(yè)或個人應(yīng)認(rèn)定為信托公司的關(guān)聯(lián)方。
   企業(yè)會計準(zhǔn)則并不強調(diào)對交易的調(diào)整，側(cè)重于記載和披露，關(guān)聯(lián)交易作為經(jīng)濟主體之間的一種交易行為，其基礎(chǔ)的法律界定并不適合由企業(yè)會計準(zhǔn)則來進行。

   （二）信托財產(chǎn)

    根據(jù)《中華人民共和國信托法》的規(guī)定，信托財產(chǎn)處于一種特殊的獨立地位，信托公司應(yīng)將固有財產(chǎn)和信托財產(chǎn)分別管理、分別核算。在實踐中，信托公司的信托財產(chǎn)作為相對獨立的實體，會與固有財產(chǎn)以及信托公司管理的不同信托財產(chǎn)發(fā)生交易，這就形成了信托財產(chǎn)所特有的關(guān)聯(lián)關(guān)系；同時，信托公司通過信托財產(chǎn)的運用所控制、共同控制或有重大影響的投資企業(yè)也應(yīng)包括在信托公司的關(guān)聯(lián)方之中。
 
三、關(guān)聯(lián)交易的分類
 

  （一）以固有財產(chǎn)與其關(guān)聯(lián)方發(fā)生的交易

   以固有財產(chǎn)與關(guān)聯(lián)方發(fā)生的交易一般發(fā)生在信托公司固有業(yè)務(wù)。信托公司固有業(yè)務(wù)一般包括存放同業(yè)、拆放同業(yè)、貸款、租賃、投資等業(yè)務(wù)。根據(jù)《信托公司管理辦法》第三十三條的規(guī)定，信托公司開展固有業(yè)務(wù)，不得向關(guān)聯(lián)方融出資金或轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，不得為關(guān)聯(lián)方提供擔(dān)保，不得以股東持有的本公司股權(quán)作為質(zhì)押進行融資。因此，信托公司不得以固有財產(chǎn)向滿足關(guān)聯(lián)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)的企業(yè)融出資金或轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，銀監(jiān)會對信托公司固有業(yè)務(wù)的關(guān)聯(lián)交易從嚴(yán)把控。根據(jù)《中國銀監(jiān)會關(guān)于支持信托公司創(chuàng)新發(fā)展有關(guān)問題的通知》第七條的規(guī)定，信托公司不得以固有財產(chǎn)投資于關(guān)聯(lián)人，但按規(guī)定事前報告并進行信息披露的除外，因此信托公司在報備監(jiān)管機關(guān)后可以固有財產(chǎn)以股權(quán)投資方式運用于關(guān)聯(lián)方。

   （二）以信托財產(chǎn)與其關(guān)聯(lián)方發(fā)生的交易

    以信托財產(chǎn)與其關(guān)聯(lián)方發(fā)生的交易一般發(fā)生在信托公司的單一資金信托業(yè)務(wù)和集合資金信托業(yè)務(wù)。信托公司的信托業(yè)務(wù)一般包括投資、出售、存放同業(yè)、買入返售、租賃、貸款等。
對于單一信托業(yè)務(wù)，尤其是事務(wù)類信托而言，信托公司按照單一委托人的指令將單一信托資金用于關(guān)聯(lián)方，尚未有監(jiān)管文件的規(guī)制。
     對于集合資金信托業(yè)務(wù)，《信托公司集合資金信托計劃管理辦法》限制信托公司將信托資金直接或間接運用于信托公司的股東及其關(guān)聯(lián)人，除非信托資金全部來源于股東或其關(guān)聯(lián)人。因此，銀監(jiān)會主要從防止信托公司成為股東的融資工具的角度對集合資金信托業(yè)務(wù)的關(guān)聯(lián)交易進行規(guī)制，允許信托公司將信托資金運用于除股東及其關(guān)聯(lián)人以外的其他關(guān)聯(lián)方。值得注意的是，“股東及其關(guān)聯(lián)人”中“其”指代 “股東”，而非指代“信托公司”。
   《信托公司私人股權(quán)投資信托業(yè)務(wù)操作指引》（銀監(jiān)發(fā)［2008］45號）第二十三條規(guī)定：“未上市企業(yè)應(yīng)與信托公司及其關(guān)聯(lián)人不存在直接或間接的關(guān)聯(lián)關(guān)系，但按照中國銀監(jiān)會的規(guī)定進行事前報告并按規(guī)定進行信息披露的除外。”因此，銀監(jiān)會并不禁止信托公司投資類業(yè)務(wù)的關(guān)聯(lián)交易。

  （三）以不同信托財產(chǎn)進行的交易

   信托公司如將不同委托人的信托財產(chǎn)進行相互交易，信托公司可能通過交易從中漁利，存在道德風(fēng)險，給委托人造成損失。但在某些情況下，也不宜完全禁止上述交易。因此《中華人民共和國信托法》第二十八條規(guī)定，受托人不得將者將不同委托人的信托財產(chǎn)進行相互交易，但信托文件另有規(guī)定或者經(jīng)委托人或者受益人同意，并以公平的市場價格進行交易的除外?！都腺Y金信托計劃管理辦法》第二十七條規(guī)定，不得將不同信托財產(chǎn)進行相互交易。很明顯，《集合資金信托計劃管理辦法》從嚴(yán)把握以固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)發(fā)生的交易，并未加以但書，由于資金信托業(yè)務(wù)的特殊性，信托公司在集合資金信托業(yè)務(wù)中，不得將不同的信托計劃財產(chǎn)進行相互交易。
 
   （四）以固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)發(fā)生的交易。

    由于信托公司管理或者處分信托財產(chǎn)，必須為受益人的最大利益服務(wù)，以實現(xiàn)委托人的信托意圖為目標(biāo)。允許信托公司將固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)進行交易，從理論上說，信托公司既是交易的買方，又是賣方，同時是交易的雙方當(dāng)事人，必然產(chǎn)生職責(zé)與利益沖突。從實踐來看，信托公司很容易按照不適當(dāng)?shù)膬r格購買信托財產(chǎn)。但是，在一些例外情況下，由于信托財產(chǎn)的特殊性或者委托人對信托公司的特殊信任，信托文件明確允許信托公司將固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)進行交易《中華人民共和國信托法》第二十八條規(guī)定，受托人不得將其固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)進行交易，但信托文件另有規(guī)定或者經(jīng)委托人或者受益人同意，并以公平的市場價格進行交易的除外。”《集合資金信托計劃管理辦法》第二十七條規(guī)定，信托公司不得以固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)進行交易。很明顯，《集合資金信托計劃管理辦法》從嚴(yán)把握以固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)發(fā)生的交易，并未加以但書，由于資金信托業(yè)務(wù)的特殊性，信托公司不得將信托計劃財產(chǎn)與固有財產(chǎn)進行交易。

    四、關(guān)聯(lián)交易的形式
 

    會計準(zhǔn)則第六條對關(guān)聯(lián)方交易作出了定義，是指關(guān)聯(lián)方之間轉(zhuǎn)移資源、勞務(wù)或義務(wù)的行為，而不論是否收取價款，同時列舉了十一種常見的關(guān)聯(lián)交易類型。對信托公司而言，關(guān)聯(lián)交易的形式包括投資、出售、存放同業(yè)、買入返售、租賃、貸款、提供服務(wù)、轉(zhuǎn)移義務(wù)等，主要以信托公司的業(yè)務(wù)領(lǐng)域為準(zhǔn)。
    值得注意的是，信托公司在股權(quán)投資業(yè)務(wù)中，如全資控股某公司，或透過全資子公司控制其他公司，由這些關(guān)聯(lián)公司承擔(dān)補足或保證義務(wù)，也應(yīng)被認(rèn)定為關(guān)聯(lián)交易。
 

   五、特殊信托業(yè)務(wù)關(guān)聯(lián)交易的認(rèn)定
 

   （一）信托資金池業(yè)務(wù)
   所謂信托“資金池”業(yè)務(wù)，是指非指定投資方向的信托，并不明確具體資金投向，主要有“多對多”方式、“多對一”方式或者是TOT模式。
   信托公司建立資金池投向公司設(shè)立的信托計劃，應(yīng)被認(rèn)定為關(guān)聯(lián)交易，須向監(jiān)管機關(guān)報備，只要不存在不當(dāng)定價，監(jiān)管機關(guān)一般予以認(rèn)可。該種方式可以認(rèn)為屬于關(guān)聯(lián)交易中第二個分類的變形，即信托公司以信托計劃財產(chǎn)與自身交易。
   但信托公司通過資金池業(yè)務(wù)與其他信托公司合作繞開關(guān)聯(lián)交易的限制，則存在被禁止的可能。如A公司是B信托公司的股東，通過B信托公司無法以集合資金信托計劃的方式向A公司融資，但B信托公司可與C信托公司合作，C信托公司與A公司不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，由C信托公司發(fā)行信托計劃，B信托公司以資金池認(rèn)購，則可以實現(xiàn)B信托公司向股東融資。對于這種規(guī)避監(jiān)管的行為，監(jiān)管機關(guān)應(yīng)打穿該種交易結(jié)構(gòu)，認(rèn)定其系關(guān)聯(lián)交易。
  （二）結(jié)構(gòu)化信托基金業(yè)務(wù)
   在結(jié)構(gòu)化信托基金業(yè)務(wù)中，信托公司往往以股權(quán)投資方式運用信托資金，當(dāng)中存在較為復(fù)雜的關(guān)聯(lián)交易，既存在信托業(yè)務(wù)層面的關(guān)聯(lián)交易，又存在一般公司層面的關(guān)聯(lián)交易，例如在股權(quán)投資業(yè)務(wù)中如果信托公司利用控制被投資企業(yè)的優(yōu)勢進行關(guān)聯(lián)交易，如被投資企業(yè)或被投資企業(yè)子公司負擔(dān)補足義務(wù)等方式保障優(yōu)先類受益人的退出，很可能因侵害其債權(quán)人的利益而陷入訴累。結(jié)構(gòu)化信托基金業(yè)務(wù)由于交易結(jié)構(gòu)的復(fù)雜性，涉及諸多法律關(guān)系，信托公司一定要在理順法律關(guān)系的前提下設(shè)計交易結(jié)構(gòu)。