從2012年起，歷經(jīng)七年的醞釀、征求意見、調(diào)研及修改，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》（以下簡(jiǎn)稱《建設(shè)工程司法解釋二）》）終于頒布，并將于2019年2月1日起實(shí)施。為幫助大家正確理解適用《建設(shè)工程司法解釋二》，本文通過大數(shù)據(jù)視角的分析對(duì)《建設(shè)工程司法解釋二）》進(jìn)行全面深入的解讀。

2019年2月1日《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》（以下簡(jiǎn)稱稱“解釋二”）開始實(shí)施，該司法解釋針對(duì)近年來建筑市場(chǎng)的新發(fā)展、司法實(shí)踐的新問題、管理政策的新變化，就施工合同效力、工期與工程質(zhì)量、建設(shè)工程鑒定、優(yōu)先受償權(quán)及實(shí)際施工人權(quán)利保護(hù)等問題作了規(guī)定,將為審判實(shí)踐提供強(qiáng)有力的指導(dǎo)。

甘肅誠(chéng)域律師事務(wù)所魏存儀律師團(tuán)隊(duì)深入分析了截止2019年4月30日，引用解釋二做出的264份裁判文書。解釋二頒布后哪些法條被高頻次引用？重點(diǎn)解決了哪些問題？我們通過研讀二審83份判決書，總結(jié)爭(zhēng)議焦點(diǎn)，重點(diǎn)關(guān)注解釋二解決的主要問題，分析解釋二頒布以后案件的審理情況。為大家提供參考。

【檢索條件】

1.案例來源：Alpha 案例庫(kù)

2.檢索日期：2019年4月30日

3.裁判文書數(shù)量：264份

4.范圍：全國(guó)

5.檢索方法：在 Alpha 法規(guī)庫(kù)檢索解釋二，點(diǎn)擊引用次數(shù)到案例庫(kù)。

【檢索結(jié)果】

一、建設(shè)工程合同糾紛占比高達(dá)86%

根據(jù) Alpha 案例庫(kù)統(tǒng)計(jì)顯示，截止2019年4月30日，引用建設(shè)工程司法解釋二做出判決的裁判文書已經(jīng)有264份，其中建設(shè)工程類合同糾紛227份。占比高達(dá)86%。

建設(shè)工程合同糾紛中占比最多的是建設(shè)工程施工合同糾紛，高達(dá)170份?？梢钥闯鼋ㄔO(shè)工程施工合同糾紛在建筑糾紛里面是占絕大多數(shù)的。還涉及到一些關(guān)于分包合同糾紛和裝飾裝修合同糾紛以及優(yōu)先受償權(quán)的問題。

二、地域分布

從上圖可以看出排名在前的地區(qū)依次分別是：江蘇?。?3份）、安徽?。?7份）、山東省（22份）、湖南省（21份）、四川省(14份）、河北?。?4份）、遼寧?。?4份）；可以看出東南沿海地區(qū)的建設(shè)工程糾紛居多，數(shù)量較大。通過我們檢索發(fā)現(xiàn)，2018年整個(gè)建筑行業(yè)類糾紛排名前五的是四川省、江蘇省、安徽省、山東省、河南省，由此可見這些地區(qū)建筑類糾紛多發(fā)。

三、標(biāo)的額的分析

從上圖可以看出，運(yùn)用解釋二作出的264份裁判文書中，標(biāo)的額占比較多的在50萬以下，其次為100萬到500萬，500萬以上占25%。因?yàn)槭?64份裁判文書絕大多是中院和基層法院審理作出的，因此標(biāo)的額相對(duì)比較小，標(biāo)的額在1000萬以上的只有13%。

四、審理期限

從上圖可以看出，運(yùn)用解釋二作出裁判的264份裁判文書中，審理期限一般在31到90天之間，占比超過一半?？梢钥闯鲆媒忉尪鞒霾门械奈臅鴮徖砥谙尴鄬?duì)比較短，這也跟本次檢索的264份裁判文書基本都是基層法院和中院做出的有關(guān)，審理期限相對(duì)不是很長(zhǎng)。

五、二審裁判結(jié)果分析

我們閱讀了264份裁判文書中二審的83份判決書中，二審改判的有43份，改判率超過50%，之前我們?cè)诮y(tǒng)計(jì)2017年建筑行業(yè)糾紛情況時(shí)，2017年整個(gè)建筑行業(yè)的二審改判率僅為25%。由此可以看出，解釋二頒布以后二審的改判率有很大的提升。并且我們?cè)诜治龅臅r(shí)候發(fā)現(xiàn)，改判的點(diǎn)大多數(shù)在支付工程款的數(shù)額上面，由此可見，解釋二審頒布以后，二審的翻盤率更大。

通過閱讀檢索到的264份裁判文書中二審的83份判決書，整理出爭(zhēng)議焦點(diǎn)排名在前的分別是：

• 1.工程款及其利息的支付問題

• 2.發(fā)包人在欠付工程款的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的問題

• 3.工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)問題

• 4.施工合同效力

• 5.申請(qǐng)鑒定是否予以支持的問題

• 6.質(zhì)保金的返還問題

• 7.違約金的問題。

解釋二被引用次數(shù)最多的條文就是第二十四條關(guān)于發(fā)包人在欠付工程價(jià)款的范圍內(nèi)向?qū)嶋H施工人承擔(dān)責(zé)任的問題、第二十二條關(guān)于承包人行使工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的問題、第十二條關(guān)于申請(qǐng)鑒定的問題以及第十七條關(guān)于實(shí)際施工的保護(hù)和第三條關(guān)于合同無效后的損害賠償問題。其中引用最多的就是二十四條關(guān)于發(fā)包人在欠付工程款的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任的問題，雖然將此作為爭(zhēng)議焦點(diǎn)的比較多，但是法院支持的概率并不是很高。

下面我們將結(jié)合解釋二的引用次數(shù)和重點(diǎn)解決的問題，對(duì)爭(zhēng)議焦點(diǎn)進(jìn)行具體的論述，并且提出一些意見建議。

一、工程款的支付

在我們閱讀的83份二審判決書中，將工程款或者工程款利息作為爭(zhēng)議焦點(diǎn)的有27份判決書，其中23份判決支持工程款的支付，支持率高達(dá)85%，4份判決不支持工程款的支付。

支持的理由主要有：

1.建設(shè)工程施工合同無效，但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，承包人請(qǐng)求參照合同約定支付工程價(jià)款的，應(yīng)予支持；

2.發(fā)包方負(fù)責(zé)涉案工程的項(xiàng)目經(jīng)理對(duì)合同外工程與合同內(nèi)工程一同進(jìn)行決算并簽字確認(rèn)，雙方?jīng)Q算不存在撤銷或者無效的情況，應(yīng)當(dāng)按照決算履行；

3.發(fā)包方和施工方已經(jīng)進(jìn)行了結(jié)算；

4.在實(shí)際工程量不能準(zhǔn)確確定的情況下，法院根據(jù)合同及工程洽商等證據(jù)材料，經(jīng)鑒定機(jī)構(gòu)鑒定工程價(jià)款；

不予支持的理由主要有：

1.當(dāng)事人在合同中約定，工程款的結(jié)算必須經(jīng)過審計(jì)部門審計(jì)認(rèn)定，但案涉工程款的數(shù)額尚未經(jīng)審計(jì)部門審計(jì)認(rèn)定，因此施工方請(qǐng)求承包方給付其案涉工程款的條件尚未成就。

2.施工方已經(jīng)與承包方簽訂《和解協(xié)議》，視為雙方就結(jié)算事宜達(dá)成了協(xié)議。

3.根據(jù)發(fā)包方提供的各種證據(jù)以及此后承包方派員對(duì)接相關(guān)代付款的事實(shí)，認(rèn)定發(fā)包方收到催告的可能性較大。在施工方未及時(shí)付清對(duì)外欠付款情況下，發(fā)包方催告后代為支付，并無明顯不當(dāng)，相關(guān)代付款項(xiàng)應(yīng)認(rèn)定為涉案工程已付款。

建議：

1.在簽訂建設(shè)工程施工合同時(shí)要對(duì)工程款的計(jì)算方式、支付時(shí)間、逾期支付得到利息進(jìn)行明確的約定；

2.發(fā)包方在竣工驗(yàn)收前不要擅自使用涉案工程；

3.發(fā)包方負(fù)責(zé)人在跟承包方進(jìn)行對(duì)接時(shí)，對(duì)于需要簽字蓋章的文件和材料和仔細(xì)閱讀，不要隨便簽字蓋章，簽字蓋章的文件要自己保存一份原件。

4.施工方與承包方若要簽訂和解協(xié)議，盡量找法律專業(yè)人士進(jìn)行把控，和解協(xié)議對(duì)于工程款的支付要明確具體；

5.雙方對(duì)工程款的結(jié)算有分歧時(shí)，應(yīng)當(dāng)積極溝通協(xié)商，達(dá)成結(jié)算協(xié)議。

二、發(fā)包人在欠付工程款的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任

違法轉(zhuǎn)包、分包并不影響實(shí)際施工人的權(quán)利，《解釋二》第二十四條規(guī)定“實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案第三人，在查明發(fā)包人欠付轉(zhuǎn)包人或者違法分包人建設(shè)工程價(jià)款的數(shù)額后，判決發(fā)包人在欠付建設(shè)工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。”該規(guī)定賦予實(shí)際施工人可以突破合同的相對(duì)性向發(fā)包人主張權(quán)利。

在閱讀的83份判決中，涉及發(fā)包人責(zé)任的有27份，其中發(fā)包人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任的有7份，發(fā)包人不承擔(dān)責(zé)任的有20份。

這20份判決中，發(fā)包人不承擔(dān)責(zé)任的情形主要有兩種：第一、發(fā)包人拖欠的工程款數(shù)額不確定，發(fā)包人已經(jīng)足額支付了工程款；發(fā)包人拖欠的工程款數(shù)額不確定，建設(shè)工程未進(jìn)行結(jié)算；需要工程造價(jià)鑒定的未結(jié)束。第二、發(fā)包人已經(jīng)足額支付了工程款。實(shí)際施工人無證據(jù)證明發(fā)包人拖欠工程款的事實(shí)；經(jīng)造價(jià)鑒定，發(fā)包人已經(jīng)支付的款項(xiàng)超過了鑒定總價(jià)。

7份需要由發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任的判決理由均是發(fā)包人拖欠支付工程款。

建議：

1.作為發(fā)包人，無論承包人是否再次轉(zhuǎn)包、分包，都不影響實(shí)際施工人的權(quán)利，發(fā)包人拖欠工程款的，實(shí)際施工人可在發(fā)包人拖欠的工程款范圍內(nèi)向發(fā)包人主張權(quán)利。

2.作為實(shí)際施工人，若發(fā)包人拖欠工程款，實(shí)際施工人向發(fā)包人主張權(quán)利時(shí)需提供證據(jù)證實(shí)拖欠工程款的事實(shí)，并確定發(fā)包人應(yīng)付款的數(shù)額和拖欠的數(shù)額。

三、工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)

閱讀的83份判決中，涉及優(yōu)先受償權(quán)的有18份，其中判決支持享有優(yōu)先受償權(quán)的有8份，不支持的有10份。

8份支持享有優(yōu)先受償權(quán)的主張主要是因?yàn)椋寒?dāng)事人對(duì)工程進(jìn)行了結(jié)算，并約定了支付工程款的時(shí)間，且主張優(yōu)先權(quán)時(shí)未超過6個(gè)月的期限。

10份未支持享有優(yōu)先受償權(quán)的主張是因?yàn)椋?.承包人就遲延支付工程款的利息、損失、違約金向發(fā)包人主張優(yōu)先受償權(quán)，但該費(fèi)用不屬于工程款的范圍；2.違法轉(zhuǎn)包、分包的實(shí)際施工人不享有優(yōu)先受償權(quán)；3.工程未進(jìn)行結(jié)算，工程款不確定；4.主張優(yōu)先受償權(quán)時(shí)超過了自應(yīng)付工程款之日起6個(gè)月的期限。

建議：

1.在主張優(yōu)先受償權(quán)時(shí)首先得確保具有主體資格，僅有總承包人有權(quán)主張優(yōu)先受償權(quán)。

2.主張優(yōu)先受償權(quán)時(shí)必須確定發(fā)包人欠付或應(yīng)付的工程款數(shù)額。

3.工程價(jià)款的利息、違約金、損失不屬于主張優(yōu)先受償權(quán)的范圍。

4.主張優(yōu)先受償權(quán)的期限為自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)支付工程款之日起六個(gè)月內(nèi)。

四、施工合同的效力

11份，全部無效

1.承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)；沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂的施工合同應(yīng)認(rèn)定無效。沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義進(jìn)行施工的，該建設(shè)工程施工合同應(yīng)為無效。

2.當(dāng)事人以發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)為由，請(qǐng)求確認(rèn)建設(shè)工程施工合同無效的，人民法院應(yīng)予支持。

3.在涉案工程招標(biāo)前，發(fā)包方與承包方就涉案工程由承包方承建達(dá)成合意，在案涉工程招標(biāo)投標(biāo)中存在“明招暗定”，故認(rèn)定雙方在中標(biāo)前后簽訂的合同及補(bǔ)充協(xié)議均為無效，或者招標(biāo)人和中標(biāo)人在中標(biāo)合同之外就明顯高于市場(chǎng)價(jià)格另行簽訂合同，變相降低工程價(jià)款的，合同無效。

4. 當(dāng)事人以發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)為由，請(qǐng)求確認(rèn)建設(shè)工程施工合同無效的，人民法院應(yīng)予支持。

5.違法分包、轉(zhuǎn)包簽訂的合同無效。

建議：

1.法律規(guī)定必須招投標(biāo)的項(xiàng)目，要嚴(yán)格按照招投標(biāo)法進(jìn)行；不是法律規(guī)定必須招投標(biāo)的項(xiàng)目，一旦選擇了招投標(biāo)方式訂立合同，也必須嚴(yán)格按照招投標(biāo)法進(jìn)行招投標(biāo)；以免因違反招投標(biāo)法而導(dǎo)致合同無效；

2.只有具備相應(yīng)資質(zhì)的法人單位才能有資格與建設(shè)單位簽訂施工合同，應(yīng)當(dāng)避免與自然人或者不具備相應(yīng)資質(zhì)的法人簽訂的建設(shè)工程施工合同，導(dǎo)致合同無效；

3.在簽訂建設(shè)工程施工合同之前建設(shè)單位要取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證。

五、申請(qǐng)鑒定

在閱讀的83份判決中，涉及工程造價(jià)鑒定的有6份，這6份判決中均不支持對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定。

未支持鑒定是因?yàn)椋?/p>

1.雙方當(dāng)事人在起訴之前已經(jīng)對(duì)工程進(jìn)行了結(jié)算；

2.雙方當(dāng)事人在起訴之前就工程款已經(jīng)達(dá)成了一致協(xié)議；

建議：當(dāng)事人在起訴之前已經(jīng)結(jié)算或達(dá)成一致協(xié)議后，對(duì)雙方當(dāng)事人均有約束力，應(yīng)按照結(jié)算書或者協(xié)議履行各自的義務(wù)，再行申請(qǐng)鑒定的法院不予準(zhǔn)許。

一、工程款的支付

【裁判規(guī)則一】雙方工程決算有效，應(yīng)當(dāng)按照工程決算履行。

【案件索引】案號(hào)：（2019）青01民終279號(hào)。

【法院觀點(diǎn)】關(guān)于承包方訴求的工程款是否應(yīng)當(dāng)給付的問題。承包方與發(fā)包方簽訂《外墻保溫承包合同》，合同真實(shí)有效，符合法律規(guī)定。雙方約定由承包方承建青海裕泰清真食品產(chǎn)業(yè)文化園主體外墻保溫工程，承包方按照《外墻保溫承包合同》約定完成外墻保溫5772.46平方米，經(jīng)雙方?jīng)Q算工程款為692695.2元，決算符合雙方約定和法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn)。此外，發(fā)包方認(rèn)可承包方進(jìn)行了彩鋼房噴真石漆、高空修補(bǔ)柱頭、樓頂柱子批刮外墻膩?zhàn)?、外墻破壞修補(bǔ)等《外墻保溫承包合同》外工程的施工，發(fā)包方負(fù)責(zé)本案工程的項(xiàng)目經(jīng)理對(duì)合同外工程與合同內(nèi)工程一同進(jìn)行決算并簽字確認(rèn)，發(fā)包方對(duì)承包方按照決算單主張的工程款不予認(rèn)可，但其證據(jù)無法證明其主張，本院對(duì)發(fā)包方主張項(xiàng)目經(jīng)理無權(quán)進(jìn)行工程決算并要求對(duì)實(shí)際施工量進(jìn)行鑒定按照實(shí)際施工量重新核算工程款的上訴理由不予采納。雙方?jīng)Q算不存在撤銷或者無效的情況，應(yīng)當(dāng)按照決算履行。

【裁判規(guī)則二】經(jīng)過承包方認(rèn)可的代付款，認(rèn)定為已經(jīng)支付了工程款。

【案件索引】案號(hào)：（2018）魯10民終2283號(hào)。

【法院觀點(diǎn)】發(fā)包方主張已付13242001元，其為證實(shí)該主張所提交的收款收據(jù)、銀行回單、委托付款確認(rèn)書及相關(guān)主管部門出具的情況說明等證據(jù)之間能夠互相印證，形成證據(jù)鏈條。雖然沒有直接證據(jù)證實(shí)承包方收到了發(fā)包方提交的相關(guān)結(jié)算催告函，但通過此后承包方派員對(duì)接相關(guān)代付款的事實(shí)來看，其收到發(fā)包方催告的可能性較大。在承包方未及時(shí)付清對(duì)外欠付款情況下，發(fā)另外，二審中內(nèi)蒙古建設(shè)公司對(duì)于一審中存有爭(zhēng)議的部分代付款亦予以確認(rèn)，亦可佐證融德公司相關(guān)代付款行為經(jīng)過內(nèi)蒙古建設(shè)公司認(rèn)可。

包方催告后代為支付，并無明顯不當(dāng)，相關(guān)代付款項(xiàng)應(yīng)認(rèn)定為涉案工程已付款。

關(guān)于工程款利息的問題，（2019）豫16民終84號(hào)民事判決書做了具體詳細(xì)的分析，包括計(jì)算節(jié)點(diǎn)和計(jì)算方法等等，可以研讀。

二、發(fā)包人在欠付工程款的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任

【裁判規(guī)則三】實(shí)際施工人向發(fā)包人主張支付工程款的，應(yīng)當(dāng)舉證證明欠付工程款的具體數(shù)額，否則人民法院不予支持。

【案件索引】案號(hào)：（2018）內(nèi)01民終3102號(hào)。

【法院觀點(diǎn)】法院認(rèn)為，最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）第二十四條規(guī)定：“實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案第三人，在查明發(fā)包人欠付轉(zhuǎn)包人或者違法分包人建設(shè)工程價(jià)款的數(shù)額后，判決發(fā)包人在欠付建設(shè)工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任?！睋?jù)此，實(shí)際施工人向發(fā)包人主張支付工程款的，不能籠統(tǒng)的請(qǐng)求判令發(fā)包人在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)支付工程款的責(zé)任，而應(yīng)當(dāng)舉證證明欠付工程款的具體數(shù)額，人民法院在發(fā)包人欠付范圍內(nèi)予以支持。本案中，涉案工程的實(shí)際施工人，該工程已交付使用并竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)向?qū)嶋H施工人在欠付工程款的范圍內(nèi)支付工程款的法律責(zé)任，因涉案工程尚未辦理結(jié)算，無法確定發(fā)包方欠付工程款的數(shù)額，故具體給付請(qǐng)求應(yīng)當(dāng)由實(shí)際施工人另行主張，本院對(duì)實(shí)際施工人請(qǐng)求判令發(fā)包人在欠付工程款的范圍內(nèi)向其承擔(dān)給付責(zé)任的訴訟請(qǐng)求不予支持。

【裁判規(guī)則四】第二十四條中的“工程款”不宜做擴(kuò)大解釋，不包含工程款利息。

【案件索引】案號(hào)：（2019）新31民終94號(hào)。

【法院認(rèn)為】本院認(rèn)為，最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條及該司法解釋（二）第二十四條均規(guī)定，發(fā)包人在欠付建設(shè)工程價(jià)款范圍內(nèi)對(duì)實(shí)際施工人承擔(dān)責(zé)任。這里的工程價(jià)款不宜作擴(kuò)大理解，且實(shí)際施工人掛靠承包方施工工程違反相關(guān)法律規(guī)定，在涉案工程于2013年5月投入使用至今，相關(guān)權(quán)利人應(yīng)積極主張各自權(quán)益，但事實(shí)并非如此。故實(shí)際施工人、承包方要求發(fā)包人支付工程款利息的主張，因缺乏合同依據(jù)及法律依據(jù)，不予支持。

【裁判規(guī)則五】解釋二二十四條適用的前提之一是實(shí)際施工人僅以發(fā)包人為被告。

【案件索引】案號(hào)：（2019）京03民終4440號(hào)。

【裁判規(guī)則】對(duì)于承包方認(rèn)為本案應(yīng)適用《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》第二十四條之規(guī)定僅由發(fā)包人承擔(dān)給付工程款的責(zé)任意見，屬于清控水木公司對(duì)該條規(guī)定的錯(cuò)誤理解；該條明確規(guī)定“實(shí)際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案第三人”，適用該條的前提之一是實(shí)際施工人僅以發(fā)包人為被告；而本案中實(shí)際施工人將承包方和發(fā)包方都作為被告，并且要求承包方和發(fā)包方共同給付工程款，本案不符合適用該條規(guī)定的前提條件，不適用該條的規(guī)定。

三、工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)

【裁判規(guī)則六】當(dāng)事人對(duì)工程價(jià)款的數(shù)額存有爭(zhēng)議，一方當(dāng)事人向法院提起訴訟正式主張權(quán)利的時(shí)間為應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價(jià)款之日，建設(shè)工程價(jià)款的優(yōu)先受償權(quán)從起訴之日起算六個(gè)月。

【案件索引】案號(hào)：（2019）皖民終88號(hào)。

【法院觀點(diǎn)】依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》第二十二條規(guī)定“承包人行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的期限為六個(gè)月，自發(fā)包人應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價(jià)款之日起算”以及第二十六條規(guī)定“本解釋自2019年2月1日起施行。本解釋施行后尚未審結(jié)的一審、二審案件，適用本解釋?！罡呷嗣穹ㄔ阂郧鞍l(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的，不再適用”，本案關(guān)于優(yōu)先受償權(quán)問題應(yīng)適用《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》的相關(guān)規(guī)定，發(fā)包方認(rèn)為應(yīng)依據(jù)《最高人民法院關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》第四條規(guī)定，自案涉合同約定的竣工日期2014年7月16日起算期限的主張不能成立。本案中，雙方的主要爭(zhēng)議在于如何界定“應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價(jià)款之日”?案涉工程未完工，承包方雖已撤場(chǎng)，但無證據(jù)證明其已向發(fā)包方交付。從合同約定看，工程未完工，合同約定的工程價(jià)款結(jié)算條件尚未成就。2014年11月1日雙方簽署工程聯(lián)系單時(shí)，雙方當(dāng)事人均未明確主張解除合同，所訂立的合同尚在履行期間，承包方所主張的應(yīng)為階段性工程價(jià)款，發(fā)包方認(rèn)為應(yīng)以承包方主張階段性工程款的時(shí)間作為優(yōu)先受償權(quán)的起算時(shí)間，本院不予支持。因雙方對(duì)工程價(jià)款的數(shù)額存有爭(zhēng)議，承包方向人民法院提起訴訟，正式主張權(quán)利，請(qǐng)求確認(rèn)發(fā)包方欠付工程款，故“應(yīng)當(dāng)給付建設(shè)工程價(jià)款之日”應(yīng)為承包方提起訴訟之日，即承包方行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的期限應(yīng)從2017年1月5日起算。承包方行使建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)的期限未超過六個(gè)月。

【裁判規(guī)則七】利息不屬于優(yōu)先受償權(quán)的范圍

【案件索引】案號(hào)：（2019）鄂08民終72號(hào)。

【法院觀點(diǎn)】關(guān)于實(shí)際施工人主張工程款優(yōu)先受償權(quán)的范圍是否符合法律規(guī)定的問題?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》第二十一條第二款規(guī)定：“承包人就逾期支付建設(shè)工程價(jià)款的利息、違約金、損害賠償金等主張優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ翰挥柚С帧?。?jīng)查，實(shí)際施工人主張優(yōu)先受償?shù)墓こ炭罱痤~由工程款與利息組成。因利息不屬于工程款優(yōu)先受償權(quán)的范圍，故關(guān)于上訴人黃顯林要求案涉工程折價(jià)、拍賣或變賣價(jià)款在建設(shè)工程價(jià)款內(nèi)享有優(yōu)先受償權(quán)的上訴請(qǐng)求，本院部分支持為實(shí)際施工人對(duì)案涉工程折價(jià)或者拍賣的價(jià)款內(nèi)優(yōu)先受償。

四、施工合同的效力

【裁判規(guī)則八】招標(biāo)人和中標(biāo)人在中標(biāo)合同之外就明顯高于市場(chǎng)價(jià)格另行簽訂合同，變相降低工程價(jià)款的，合同無效。

【案件索引】案號(hào)：（2018）渝02民終2925號(hào)

【法院觀點(diǎn)】雙方在專用合同條款24中特別約定了捐贈(zèng)條款，根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》第一條規(guī)定“招標(biāo)人和中標(biāo)人在中標(biāo)合同之外就明顯高于市場(chǎng)價(jià)格購(gòu)買承建房產(chǎn)、無償建設(shè)住房配套設(shè)施、讓利、向建設(shè)單位捐贈(zèng)財(cái)物等另行簽訂合同，變相降低工程價(jià)款，一方當(dāng)事人以該合同背離中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容為由請(qǐng)求確認(rèn)無效的，人民法院應(yīng)予支持”，發(fā)包人是接受的公益捐贈(zèng)，本院認(rèn)為實(shí)質(zhì)是通過捐贈(zèng)，實(shí)質(zhì)是變相降低工程價(jià)款，發(fā)包人的辯稱不能成立，承包方認(rèn)為該條無效的上訴理由成立。因?yàn)樵摋l款無效，發(fā)包方應(yīng)該將捐贈(zèng)款作為工程款支付給承包方。

【裁判規(guī)則九】當(dāng)事人以發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)為由，請(qǐng)求確認(rèn)建設(shè)工程施工合同無效的，人民法院應(yīng)予支持。

【案號(hào)】（2018）魯10民終2283號(hào)

【法院觀點(diǎn)】《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》第二條第一款規(guī)定，當(dāng)事人以發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)為由，請(qǐng)求確認(rèn)建設(shè)工程施工合同無效的，人民法院應(yīng)予支持，但發(fā)包人在起訴前取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證等規(guī)劃審批手續(xù)的除外。本案中，涉案工程辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可時(shí)間為2018年1月25日，在內(nèi)蒙古建設(shè)公司提起本案訴訟之后，故涉案建設(shè)工程施工合同應(yīng)屬無效。

五、申請(qǐng)鑒定

【裁判規(guī)則十】雙方當(dāng)事人在起訴之前已經(jīng)對(duì)工程進(jìn)行了結(jié)算的，訴訟中當(dāng)事人申請(qǐng)對(duì)工程造價(jià)鑒定的，不予準(zhǔn)許。

【案件索引】案號(hào)：（2019）吉04民終11號(hào)。

【法院觀點(diǎn)】《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》第十二條規(guī)定：“當(dāng)事人在訴訟前已經(jīng)對(duì)建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算達(dá)成協(xié)議，訴訟中一方當(dāng)事人申請(qǐng)對(duì)工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的，人民法院不予準(zhǔn)許”。本案中，針對(duì)涉案工程，承包方已作出工程決算表。并提交給發(fā)包方，發(fā)包方并未提出異議，表明雙方對(duì)涉案工程價(jià)款已達(dá)成協(xié)議，故涉案工程款應(yīng)按承包方制作的結(jié)算表載明的工程款決算數(shù)額予以支付。另外，承包方在訴訟中提出的鑒定申請(qǐng)，法院本不應(yīng)予以準(zhǔn)許，但承包方提出鑒定申請(qǐng)后，發(fā)包方并未向法院提供承包方制作的工程決算表，故此，一審法院是在認(rèn)為工程價(jià)款存在爭(zhēng)議的情況下才同意對(duì)涉案工程造價(jià)進(jìn)行鑒定的?，F(xiàn)已有證據(jù)證明雙方當(dāng)事人已對(duì)工程價(jià)款結(jié)算達(dá)成協(xié)議，且承包方在起訴時(shí)自認(rèn)已收到發(fā)包方向其支付的工程款，故一審法院未采納鑒定意見，并判決發(fā)包方給付承包方剩余工程款及利息，并無不當(dāng)。