——走私案件辯護(hù)成功案例系列（三）

2016年4月的一天，我突然接到一個(gè)中年男子的電話，電話中男子非常急切：“渠律師嗎？我想請(qǐng)您為我愛(ài)人辯護(hù)，我愛(ài)人前天被判了10年，判得太重了?！?/p>

“您先別急，慢慢說(shuō)?！蔽亿s緊安慰他。

男子姓朱，大連人。電話中朱先生向我介紹了案件的基本情況：

朱先生的愛(ài)人王女士原來(lái)在大連一家貨運(yùn)公司做貨運(yùn)代理工作，2012年12月辭職，與丈夫朱先生成立了大連“真好”國(guó)際貿(mào)易有限公司，做進(jìn)口貿(mào)易代理窗口業(yè)務(wù)。王女士擔(dān)任法定代表人，朱先生是業(yè)務(wù)員，夫妻二人開(kāi)了個(gè)夫妻店，就自主創(chuàng)業(yè)了。

公司成立不久，王女士之前的同事胡某就給介紹了一個(gè)代理進(jìn)口韓國(guó)塑料模等韓品的業(yè)務(wù)。

見(jiàn)面時(shí)，委托人金某問(wèn)王女士，發(fā)票價(jià)格比實(shí)際價(jià)格每公斤低30美元左右，能不能做？王女士說(shuō)，可以做。于是，雙方確定每票包干代理費(fèi)2500元，進(jìn)口稅款按稅單另行結(jié)算，代理費(fèi)由金某打入王女士個(gè)人賬戶(hù)。

為了感謝胡某，王女士每票給胡某200至300元不等的提成。去掉代理過(guò)程中的窗口費(fèi)、報(bào)關(guān)費(fèi)、港雜費(fèi)、換單費(fèi)、銀行手續(xù)費(fèi)等各種費(fèi)用1200余元，王女士每票凈掙代理費(fèi)不到1000元。

2013年10月18日，因代理金某進(jìn)口貨物低報(bào)價(jià)格，王女士被海關(guān)緝私刑事拘留。而此時(shí)，這個(gè)業(yè)務(wù)只代理了16票，王女士掙了不到2萬(wàn)元的代理費(fèi)。

經(jīng)海關(guān)計(jì)核，16票貨物偷逃稅款430余萬(wàn)元。2016年4月19日，一審法院判處王女士有期徒刑10年，罰金30萬(wàn)元。

聽(tīng)了朱先生的介紹，我一邊安慰他，一邊讓他盡快把一審判決書(shū)和案卷材料發(fā)給我。

看完一審判決書(shū)和案卷材料，我第一個(gè)感覺(jué)是一審判決認(rèn)定王女士在共同犯罪中地位、作用較大系主犯存在錯(cuò)誤。

王女士既不是涉案貨物的發(fā)貨人，也不是涉案貨物的國(guó)內(nèi)收貨人，她只不過(guò)是在明知涉案貨物的發(fā)票價(jià)格低于真實(shí)價(jià)格情況下，實(shí)施了代理進(jìn)口行為而已，怎么就在共同犯罪中地位、作用較大了？

我國(guó)法律上雖沒(méi)有明文規(guī)定主、從犯的區(qū)分標(biāo)準(zhǔn)，但司法實(shí)踐和理論通說(shuō)上，主要是從犯罪起因、實(shí)行過(guò)程、以及非法利益分配等幾個(gè)方面來(lái)考慮主從犯的認(rèn)定。

從一審判決書(shū)認(rèn)定的事實(shí)看：

首先，在王女士代理前，金某一直委托王女士離職的那家公司代理，當(dāng)時(shí)就已經(jīng)低報(bào)價(jià)格了。后來(lái)因?yàn)槟羌夜境隽藛?wèn)題，做不了了，王女士的原同事胡某才把金某介紹給王女士。委托王女士后，金某仍按照原來(lái)委托那家公司代理進(jìn)口的價(jià)格，向王女士提供箱單、合同、發(fā)票等貿(mào)易單據(jù)?？梢?jiàn)，在委托王女士代理進(jìn)口之前，金某低報(bào)價(jià)格走私的犯意就早已形成。因此，在犯罪起因上，王女士不是低報(bào)價(jià)格走私犯意的提起者。

其次，用于報(bào)關(guān)的合同、發(fā)票、箱單等單證均是金某提供給王女士的，這些單證已經(jīng)是低于實(shí)際價(jià)格的虛假單證，作為代理人，王女士只是根據(jù)金某提供的資料以及指示進(jìn)行報(bào)關(guān)進(jìn)口。因此，從走私行為的實(shí)施過(guò)程看，王女士也不是主導(dǎo)者和支配者。

最后，王女士不是涉案貨物的收貨人，她僅是提供代理進(jìn)口服務(wù)，收取的也僅僅是服務(wù)費(fèi)，并沒(méi)有獲得偷逃稅款430余萬(wàn)元的非法利益。顯然，王女士也不是偷逃稅款430非法利益的獲得者。

綜合以上幾個(gè)方面，王女士在本案的共同犯罪中應(yīng)屬?gòu)姆浮Ｒ粚徟袥Q認(rèn)定王女士為主犯，明顯存在錯(cuò)誤。

其二，本案的走私行為是以“真好”公司的名義實(shí)施的，為何公訴機(jī)關(guān)指控王女士個(gè)人犯罪，一審法院也以個(gè)人犯罪對(duì)王女士定罪量刑呢？更讓我不解的是，根據(jù)刑法規(guī)定，走私普通貨物罪單位犯罪的定罪處罰標(biāo)準(zhǔn)是自然犯罪的2倍。單位犯罪偷逃稅款500萬(wàn)元以上，處10年以上有期徒刑；而個(gè)人犯罪偷逃稅款250萬(wàn)元以上，就要在10年以上量刑。這個(gè)案子偷逃稅款430余萬(wàn)元，如果是單位犯罪，法定刑在10年以下。而如果是個(gè)人犯罪，法定刑則在10年以上。如此關(guān)鍵的辯點(diǎn)，一審中王女士和她的辯護(hù)律師為什么不辯呢？

帶著這些疑問(wèn)，我到看守所會(huì)見(jiàn)了王女士。

我：報(bào)關(guān)單上經(jīng)營(yíng)單位都是你的“真好”公司，代理進(jìn)口行為都是以“真好”公司的名義實(shí)施的，那為什么公訴機(jī)關(guān)指控你個(gè)人犯罪，你不辯解呢？

王女士：我剛被拘留時(shí)律師告訴我，如果是單位犯罪，那么就會(huì)把我老公也牽扯進(jìn)來(lái)。他說(shuō)單位犯罪必須有一個(gè)主管人員，一個(gè)直接責(zé)任人員。如果是單位犯罪，我老公就是直接責(zé)任人，我不想連累我老公。

我：你老公在你們公司負(fù)責(zé)什么？

王女士：他就是負(fù)責(zé)去報(bào)個(gè)關(guān)，交個(gè)稅，干些跑腿的活。

我：那他知道金某給你的單據(jù)中發(fā)票價(jià)格低于真實(shí)價(jià)格嗎？

王女士：他不知道，都是我談的活，他就是跟我跑個(gè)腿。

我：那律師沒(méi)有告訴您單位犯罪和個(gè)人犯罪在量刑上有多大的區(qū)別嗎？

王女士：他跟本沒(méi)跟我說(shuō)過(guò)這事，我剛進(jìn)來(lái)時(shí)，他說(shuō)給我取保，后來(lái)逮捕了，他還跟我說(shuō)，再等等還在給我辦取保呢。再后來(lái)又跟我說(shuō)，放心吧，肯定緩刑。就在開(kāi)庭前，他見(jiàn)我還告訴是緩刑呢。結(jié)果前兩天法院宣判，判我10年，我都傻了，一點(diǎn)心理準(zhǔn)備也沒(méi)有啊。我們就是一個(gè)做代理的，總共還沒(méi)掙上2萬(wàn)塊錢(qián)，就判了10年，我真接受不了。要是讓我在這里關(guān)10年，我非死在這里不可?！蓖跖壳榫w非常激動(dòng)。

我：您平靜一下，我還有幾個(gè)問(wèn)題需要跟您核實(shí)。金某的代理費(fèi)為什么都是打入您或您老公的賬戶(hù)？

王女士：金某說(shuō)打個(gè)人賬戶(hù)方便，所以就給了她個(gè)人賬戶(hù)。

我：錢(qián)打到您個(gè)人賬戶(hù)之后，這個(gè)錢(qián)又存入公司賬戶(hù)了嗎？

王女士：沒(méi)有直接存回去，但代理業(yè)務(wù)交稅、交港雜費(fèi)大部分都是用我個(gè)人賬戶(hù)的錢(qián)。有時(shí)候公司賬戶(hù)沒(méi)錢(qián)了，我就給公司賬戶(hù)存錢(qián)。我們自己家的公司也沒(méi)那么細(xì)。

我：我閱卷時(shí)，看到您在偵查機(jī)關(guān)的第一次訊問(wèn)筆錄中，稱(chēng)除了代理金某的業(yè)務(wù)外，還代理了其他幾家公司的進(jìn)口業(yè)務(wù)，是金某的業(yè)務(wù)量大，還是其他單位的業(yè)務(wù)量大？

王女士：當(dāng)然是其他單位的業(yè)務(wù)量大，金某的業(yè)務(wù)才不到20票。

我：是否有相關(guān)證據(jù)。

王女士：有相關(guān)報(bào)關(guān)單，可以讓我愛(ài)人找。

根據(jù)相關(guān)司法解釋的規(guī)定，以單位名義實(shí)施的犯罪，如果單位設(shè)立后以實(shí)施犯罪為主要經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，或者犯罪所得歸個(gè)人的，按照自然人犯罪定罪處罰。但從王女士敘述的情況看，“真好”公司代理正常進(jìn)口業(yè)務(wù)的數(shù)量大于代理金某走私業(yè)務(wù)的數(shù)量，王女士用個(gè)人賬戶(hù)收取金某的代理費(fèi)，最后也是用于公司經(jīng)營(yíng)了。顯然，本案“真好”公司的走私行為，不符合上述相關(guān)司法解釋規(guī)定應(yīng)認(rèn)定為自然人犯罪的情況。

所以問(wèn)到這兒，我感覺(jué)這個(gè)案子應(yīng)是“真好”公司單位犯罪，一審判決認(rèn)定王女士個(gè)人犯罪也存在錯(cuò)誤。

會(huì)見(jiàn)結(jié)束后，我馬上聯(lián)系王女士的愛(ài)人朱先生，讓其提供“真好”公司全部代理進(jìn)口業(yè)務(wù)報(bào)關(guān)單等相關(guān)單據(jù)，以及“真好”公司案發(fā)前的所有銀行對(duì)賬單。

從朱先生提供的報(bào)關(guān)單中，我找到了王女士向偵查機(jī)關(guān)供述的代理幾家公司正常業(yè)務(wù)的報(bào)關(guān)單，共計(jì)110票，業(yè)務(wù)數(shù)量遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于本案的走私業(yè)務(wù)16票?！罢婧谩惫镜你y行對(duì)賬單顯示，從公司成立自案發(fā)前，王女士多次向“真好”公司賬戶(hù)存入現(xiàn)金，累計(jì)金額達(dá)21萬(wàn)余元，其中，代理金某業(yè)務(wù)期間的金額也有6萬(wàn)余元，也大于收取金某代理費(fèi)的金額。這些證據(jù)證明：“真好”公司并非以實(shí)施走私為主要經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，王女士個(gè)人賬戶(hù)所收取金某的代理費(fèi)也并非歸其個(gè)人所有。

上訴期限內(nèi)，我代王女士起草了上訴狀，主要理由：一是一審判決認(rèn)定王女士為自然人犯罪屬于事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤；二是一審判決認(rèn)定王女士是主犯系適用法律錯(cuò)誤。經(jīng)王女士確認(rèn)簽字后遞交給了一審法院。

二審法院受理上訴后，我從二審法院復(fù)制了一審?fù)徆P錄。庭審筆錄中，對(duì)于認(rèn)定王女士個(gè)人犯罪，公訴人給出的理由是：“真好“公司代理的進(jìn)口業(yè)務(wù)主要是金某的業(yè)務(wù)，除了金某的業(yè)務(wù)外，只有一票是其他業(yè)務(wù)，你這個(gè)單位的主要業(yè)務(wù)都是犯罪事實(shí)，因此，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為單位犯罪。公訴人的理由明顯與王女士在偵查機(jī)關(guān)第一次訊問(wèn)中供述的還為其他幾家公司代理過(guò)進(jìn)口業(yè)務(wù)相矛盾。遺憾的是，一審?fù)徆P錄中，王女士和其辯護(hù)人并為對(duì)此進(jìn)行任何的辯解和反駁。

根據(jù)朱先生提供的報(bào)關(guān)單和銀行對(duì)賬單，我整理好證明“真好”公司主要業(yè)務(wù)是正常代理進(jìn)口業(yè)務(wù)，以及王女士個(gè)人賬戶(hù)收取金某的代理費(fèi)實(shí)際也用于公司經(jīng)營(yíng)的證據(jù)清單，提交給二審法院。同時(shí)，提交了書(shū)面二審辯護(hù)意見(jiàn)，詳細(xì)論證了一審判決認(rèn)定王女士為個(gè)人犯罪和主犯的錯(cuò)誤，并多次電話與主審法官溝通了辯護(hù)意見(jiàn)。

2017年11月6日，二審法院終于開(kāi)庭審理了本案。庭審中，我再次充分發(fā)表了本案系“真好”公司單位犯罪，以及王女士依法應(yīng)認(rèn)定為從犯的辯護(hù)意見(jiàn)。

二審開(kāi)庭后，我多次給主審法官打電話，得到的答復(fù)均是還沒(méi)有合議呢，再等等。等待的日子總是漫長(zhǎng)的，二審開(kāi)庭5個(gè)多月了，案件仍沒(méi)有結(jié)果。

2018年4月中旬的一天，我突然接到二審主審法官的電話，說(shuō)法庭合議后認(rèn)為本案應(yīng)定單位犯罪，二審準(zhǔn)備改判，但“真好”公司應(yīng)有一個(gè)認(rèn)罰態(tài)度，要先把罰金交上。讓我聯(lián)系王女士家屬，看看能交多少罰金。

這確實(shí)是個(gè)好的消息。掛了電話，我趕緊給朱先生打電話，轉(zhuǎn)達(dá)了二審法官的意見(jiàn)?！叭绻呐?，我可以把一審判的30萬(wàn)罰金都交上?！敝煜壬浅８吲d。

為盡可能少交罰金，減少這個(gè)家庭的經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，回復(fù)法官時(shí)我并未告知朱先生可以交30萬(wàn)元罰金，而是只講了案發(fā)后王女士丈夫的生活困難，四處向親友借錢(qián)才能籌到10萬(wàn)塊錢(qián)。法官最后同意了10萬(wàn)元的罰金數(shù)額，讓王女士愛(ài)人第二天聯(lián)系一審法官把罰金交上。

沒(méi)想到朱先生交罰金時(shí)卻發(fā)生了意外，一審法官以起訴書(shū)沒(méi)有指控“真好”公司單位犯罪，“真好”公司不是被告人為由，拒絕接收以“真好”公司名義繳納的罰金。

我趕緊請(qǐng)二審法官和一審法官溝通。第二天，二審法官告訴我一審法官還是不同意收取以單位名義交的罰金，這樣他們也不好改判單位犯罪，但會(huì)改判王女士為從犯，并按照單位犯罪對(duì)王女士量刑。

2018年5月7日，二審法院改判王女士為從犯，刑期從有期徒刑10年，減為有期徒刑5年，罰金從30萬(wàn)元減到10萬(wàn)元。刑期至2018年10月17日屆滿(mǎn)。

當(dāng)事人及家屬對(duì)二審結(jié)果非常滿(mǎn)意，對(duì)我也表達(dá)了深深的謝意。

但于我而言，僅僅因?yàn)橐粚彿ü倬芙^收取以單位名義繳納的罰金，一審判決認(rèn)定王女士個(gè)人犯罪的錯(cuò)誤未得到糾正，還是稍有些遺憾。

注：文中“真好”非公司實(shí)際字號(hào)。

渠雙平：北京市銘基律師事務(wù)所合伙人，海關(guān)法專(zhuān)業(yè)律師。