楔子：面對供應(yīng)商的無償贈予產(chǎn)品、設(shè)備、及其他服務(wù)，采購人是坦然笑納還是宛然拒絕？面對采購人提出的無償贈予產(chǎn)品、設(shè)備、及其他服務(wù)等強制性招標(biāo)條款，供貨方是采取妥協(xié)政策，委曲求全，還是據(jù)理力爭駁回采購人的違法請求，收回成命呢？下面根據(jù)國家法律法規(guī)對以上情況做詳細(xì)分析。

在招標(biāo)采購活動中，有時出現(xiàn)投標(biāo)方為體現(xiàn)急于合作的決心和盡快達(dá)成合作的力度而提出無償贈品的優(yōu)惠政策，也有時招標(biāo)方為達(dá)到某種目的明示或暗示要求供應(yīng)商免費提供贈品的情況，所謂無利不起早, 有利盼天明，天下攘攘，皆為利往，贈送者與要求贈送者各懷心腹事，各有各的目的和打算，這樣的商業(yè)陷阱盡量躲避制止。下面分五種情況予以法規(guī)分析，以便大家參考。

一、對于政府采購類項目采購活動中的贈予是法律禁止的行為。《中華人民共和國政府采購法實施條例》，第二章，政府采購當(dāng)事人，第十一條規(guī)定，“采購人在政府采購活動中應(yīng)當(dāng)維護(hù)國家利益和社會公共利益，公正廉潔，誠實守信，執(zhí)行政府采購政策，建立政府采購內(nèi)部管理制度，厲行節(jié)約，科學(xué)合理確定采購需求。采購人不得向供應(yīng)商索要或者接受其給予的贈品、回扣或者與采購無關(guān)的其他商品、服務(wù)?！薄墩少徹浳锖头?wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第六條規(guī)定，“采購人應(yīng)當(dāng)按照行政事業(yè)單位內(nèi)部控制規(guī)范要求，建立健全本單位政府采購內(nèi)部控制制度，在編制政府采購預(yù)算和實施計劃、確定采購需求、組織采購活動、履約驗收、答復(fù)詢問質(zhì)疑、配合投訴處理及監(jiān)督檢查等重點環(huán)節(jié)加強內(nèi)部控制管理。采購人不得向供應(yīng)商索要或者接受其給予的贈品、回扣或者與采購無關(guān)的其他商品、服務(wù)?！币陨蠗l款對禁止贈予進(jìn)行了明確規(guī)定。面對供應(yīng)商的無償贈予產(chǎn)品、設(shè)備、及其他服務(wù)，采購人應(yīng)宛然拒絕，面對采購人提出的無償贈予產(chǎn)品、設(shè)備、及其他服務(wù)等強制性招標(biāo)條款，供貨方應(yīng)據(jù)理力爭駁回采購人的違法請求，收回成命。

政府采購活動應(yīng)降低制度交易成本，減輕企業(yè)負(fù)擔(dān)。大力保障供應(yīng)商權(quán)益，吸引廣大供應(yīng)商積極參與政府采購活動，是激發(fā)政府采購市場活力的重要舉措，更是政府采購支持實體經(jīng)濟(jì)發(fā)展的應(yīng)有之舉。采購人和采購代理機構(gòu)應(yīng)當(dāng)盡可能減少供應(yīng)商參與成本，不能因其給予的贈品、回扣或者與采購無關(guān)的其他商品、服務(wù)而增加供應(yīng)商的負(fù)擔(dān)。供應(yīng)商無償贈送產(chǎn)品、設(shè)備、服務(wù)，采購人不得接受。采購人不得在采購時提出贈送產(chǎn)品、設(shè)備、及其他服務(wù)的要求，不得隱含或規(guī)避在采購清單和合同清單內(nèi)。

二、國（境）外贈送的機電產(chǎn)品可以不進(jìn)行國際招標(biāo)，直接辦理進(jìn)口相關(guān)手續(xù)，合理合法接受。《機電產(chǎn)品國際招標(biāo)投標(biāo)實施辦法（試行）》第七條規(guī)定，“ 有下列情形之一的，可以不進(jìn)行國際招標(biāo)：（一）國（境）外贈送或無償援助的機電產(chǎn)品；……”。國（境）外贈送的機電產(chǎn)品可以直接辦理相關(guān)采購進(jìn)口手續(xù)，節(jié)約招標(biāo)投標(biāo)費用。一般贈送機電產(chǎn)品的國中國（境）外機構(gòu)都是對中國友好的國家或組織，有長期的外交基礎(chǔ)，互相贈送產(chǎn)品，以示友好關(guān)系，免于招標(biāo)直接收納也是給對方的尊重和信任。

三、以向建設(shè)單位捐贈財物為條件簽訂合同的，一方當(dāng)事人拒絕的，可以獲得司法支持。《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》（法釋〔2018〕20號）第一條規(guī)定，“招標(biāo)人和中標(biāo)人另行簽訂的建設(shè)工程施工合同約定的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價款等實質(zhì)性內(nèi)容，與中標(biāo)合同不一致，一方當(dāng)事人請求按照中標(biāo)合同確定權(quán)利義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。招標(biāo)人和中標(biāo)人在中標(biāo)合同之外就明顯高于市場價格購買承建房產(chǎn)、無償建設(shè)住房配套設(shè)施、讓利、向建設(shè)單位捐贈財物等另行簽訂合同，變相降低工程價款，一方當(dāng)事人以該合同背離中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容為由請求確認(rèn)無效的，人民法院應(yīng)予支持。”捐贈和讓利實際上是一回事，都是在沒有減少合同要求條件下的利潤緊縮，變相壓低合同價款。一方當(dāng)事人以該合同背離中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容為由請求人民法院確認(rèn)捐贈無效，經(jīng)確認(rèn)無效的，建設(shè)單位應(yīng)收回成命，嚴(yán)格按照中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容簽訂，實現(xiàn)合作共贏。

四、具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與，在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前不可以撤銷贈與，并且贈予人應(yīng)按義務(wù)交付。《中華人民共和國合同法》第十一章，贈與合同，第一百八十六條規(guī)定，“贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定?！钡谝话侔耸藯l規(guī)定，“具有救災(zāi)、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，贈與人不交付贈與的財產(chǎn)的，受贈人可以要求交付?！贝祟愘浻杈哂幸欢ǖ纳鐣?yīng)，往往是慈善義舉，應(yīng)該說到做到，不能言而無信，從開始承諾的那一時刻開始，社會效應(yīng)就發(fā)生了，不可逆轉(zhuǎn)，因此當(dāng)贈與人反悔不交付贈與的財產(chǎn)的，受贈人應(yīng)該依法要求贈與人交付，并且贈予質(zhì)量合格的產(chǎn)品。贈與產(chǎn)品也是商品，既然是商品，那么商品的生產(chǎn)和銷售就應(yīng)該符合我國《民法通則》、《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《消費者權(quán)益法》等有關(guān)規(guī)定，其生產(chǎn)商和銷售商就應(yīng)該對其生產(chǎn)和銷售的商品負(fù)瑕疵擔(dān)保責(zé)任，對因商品質(zhì)量問題而引起的財產(chǎn)和人身侵害負(fù)責(zé)，贈予方負(fù)連帶責(zé)任。

五、招標(biāo)人不得向中標(biāo)人提出增加配件或者售后服務(wù)量以及其他超出招標(biāo)文件規(guī)定的違背中標(biāo)人意愿的要求，以此作為發(fā)出中標(biāo)通知書和簽訂合同的條件以及中標(biāo)人在簽訂合同時向中標(biāo)人提出附加條件或者更改合同實質(zhì)性內(nèi)容的，責(zé)任方應(yīng)受到行政處罰并承擔(dān)賠償損失責(zé)任。

《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》，中華人民共和國國家發(fā)展計劃委員會令第30號，第五十九條規(guī)定，“招標(biāo)人不得向中標(biāo)人提出壓低報價、增加工作量、縮短工期或其他違背中標(biāo)人意愿的要求，以此作為發(fā)出中標(biāo)通知書和簽訂合同的條件?！薄豆こ探ㄔO(shè)項目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法》（7部委27號令）第四十九條規(guī)定，“ 招標(biāo)人不得向中標(biāo)人提出壓低報價、增加配件或者售后服務(wù)量以及其他超出招標(biāo)文件規(guī)定的違背中標(biāo)人意愿的要求，以此作為發(fā)出中標(biāo)通知書和簽訂合同的條件。”招標(biāo)人在招標(biāo)投標(biāo)行業(yè)中往往是市場的強者，在合同簽訂過程中具有主要話語權(quán)，如果招標(biāo)人利用這種強勢逼迫投標(biāo)人接受一些不合理的條件是違法的表現(xiàn)，投標(biāo)人有拒絕的權(quán)利。

《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》，中華人民共和國國家發(fā)展計劃委員會令第30號，第八十一條規(guī)定，“招標(biāo)人不按規(guī)定期限確定中標(biāo)人的，或者中標(biāo)通知書發(fā)出后，改變中標(biāo)結(jié)果的，無正當(dāng)理由不與中標(biāo)人簽訂合同的，或者在簽訂合同時向中標(biāo)人提出附加條件或者更改合同實質(zhì)性內(nèi)容的，有關(guān)行政監(jiān)督部門給予警告，責(zé)令改正，根據(jù)情節(jié)可處三萬元以下的罰款；造成中標(biāo)人損失的，并應(yīng)當(dāng)賠償損失。 中標(biāo)通知書發(fā)出后，中標(biāo)人放棄中標(biāo)項目的，無正當(dāng)理由不與招標(biāo)人簽訂合同的，在簽訂合同時向招標(biāo)人提出附加條件或者更改合同實質(zhì)性內(nèi)容的，或者拒不提交所要求的履約保證金的，招標(biāo)人可取消其中標(biāo)資格，并沒收其投標(biāo)保證金；給招標(biāo)人的損失超過投標(biāo)保證金數(shù)額的，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)對超過部分予以賠償；沒有提交投標(biāo)保證金的，應(yīng)當(dāng)對招標(biāo)人的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。”投標(biāo)和中標(biāo)是要約和承諾的合同關(guān)系，嚴(yán)格遵守合同法的約束，雙方當(dāng)事人不可隨意變更棄約，否則將收到法律的制裁。

無償贈予往往披著華麗的外衣，內(nèi)里由其深層的含義，贈予方不可能賠錢做生意，接受贈予方有時也會附帶來很多麻煩。遇到贈予的情形時，要慎重考慮，區(qū)別對待，把本來贈予的好事做的更好，錦上添繡，芝麻開花節(jié)節(jié)高。

依據(jù)法規(guī)：

《中華人民共和國政府采購法實施條例》

《政府采購貨物和服務(wù)招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》

《中華人民共和國合同法》

《機電產(chǎn)品國際招標(biāo)投標(biāo)實施辦法（試行）》

《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》

《工程建設(shè)項目貨物招標(biāo)投標(biāo)辦法》