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12年資深律師:風險,不在于解聘,而在于招聘過程!

 oyss666 2019-04-11

“法律的基本原則是為人誠實,不損害他人,給予每個人他應(yīng)得的部分?!?/span>

這句話出自古羅馬帝國國王查士丁尼,是寫在北京市某勞動仲裁委員會墻上的一句標語,也是于麗萍12年來作為律師的做事法則。

她認為,這句話對于勞動者和企業(yè)同樣適用:

作為企業(yè),目的是為了經(jīng)營,但不能為了企業(yè)利益,而去損害勞動者的利益,拿走了本該屬于勞動者的權(quán)益。

作為勞動者,拿的是勞動應(yīng)得的部分,不要過度索取,也不要鉆法律空子把企業(yè)當成是你的“育嬰所”。

憑著這一點,我們今天開啟于麗萍律師的HR法律之旅——

01

3個招聘小妙招

助你從源頭上規(guī)避法律風險

從業(yè)12年以來,于麗萍坦言:

“很多公司和HR都有一個相同的誤區(qū),那就是重視解聘的風險,而輕視招聘中的風險?!?/section>

“雖然絕大部分的糾紛發(fā)生在勞動關(guān)系解除的時候,但,如果我們能在源頭——招聘過程中就把風險降到最低,那么解聘是一件自然而然的事情?!?/span>

風險,不在于解聘過程,而在于招聘和日常工作中沒有注重證據(jù)的收集。

在招聘的風險管理中,于律師也提供了3個小妙招:

1.書面offer里必須加上一句話。

在HR給候選人發(fā)的書面offer上,必須加上一句:本協(xié)議如與勞動合同出現(xiàn)不一致情況,請以實際簽訂的勞動合同為準。

于律師強調(diào):在薪酬方面,HR可能與候選人約定試用期工資××元,但根據(jù)能力判定后,最終商定的實際工資有可能低于××元,那么就以勞動合同為準,不然一不小心就可能構(gòu)成“拖欠工資”。

2.做好背調(diào),拒絕“釘子戶”入職。

于麗萍律師舉了最近發(fā)生的一個例子:

一家公司確定了一位候選人A,他不能提供原單位的「離職證明」,由于急著用人,HR沒有做背調(diào)就讓A先入職了。

結(jié)果過了3、4個月,HR做了背調(diào)后發(fā)現(xiàn),A與原單位還存在著勞動糾紛,這時,公司和HR的處境就顯得十分被動。

于律師強調(diào):如果候選人能力十分突出,但其與原單位存在糾紛,要看過錯一方在于誰。如果在于原單位,勞動者主張自己的權(quán)益也無可厚非,如果原單位并無過錯,而是勞動者自身想鉆空子占便宜,HR就要十分小心了。

3.入職材料得重視,特別是「體檢報告」。

于麗萍強調(diào),入職的流程一定要規(guī)范化,該提交的書面材料(學歷、離職證明、體檢報告等)盡量不要缺少,特別要注意的是入職體檢報告。

“很多企業(yè)和HR都沒有重視這一塊,大致走個形式就算結(jié)束了。但在中國人情社會,一般員工發(fā)生重大疾病是很難解除勞動關(guān)系的。所以我建議企業(yè)寧愿花錢給員工報銷多檢查幾個項目,總比事后發(fā)現(xiàn)問題強?!?/strong>

她在這方面也提供了一個真實案例:

有一位客戶的公司剛?cè)肼毩艘晃淮T士研究生,工作能力、為人處事方面都特別強,領(lǐng)導和同事都非常認可他。

可是,工作大約半年后,有一次他居然在辦公室毫無征兆地發(fā)起瘋來,砸掉所有電腦。聯(lián)系醫(yī)院檢查后,才得知他有輕微的精神分裂癥。

于律師強調(diào):特別是高級管理人員,一定要做好入職體檢,他們薪資比較高的,一旦發(fā)生重大疾病,在某些省份有可能是需要養(yǎng)到退休的。

02

HR不懂法

一份通知書,導致單位付賠償金

So常見的2個法律誤區(qū)是?

北京某醫(yī)院的HR,就因為不懂法,發(fā)生過慘痛的教訓:

前段時間,醫(yī)院實行“醫(yī)改”,從原來的“先付費再看病”變成了“先看病再付診療費”,由于前臺人員可能還不太熟悉操作流程,月底核算時發(fā)現(xiàn)少了大概5、6000千元。

于是,醫(yī)院要求這位前臺補上這個差額。前臺人員考慮了一天,同意了,也給補上了,但在最終簽「協(xié)商一致同意書」的時候,該前臺拒絕簽名。

于是,領(lǐng)導要求HR解雇這位前臺,前臺說,可以,你們要給我一份「解聘通知書」。這HR一想,好像沒毛病啊,為表正式,還特意開了醫(yī)院全體職工代表大會,表示一致通過這份「解聘通知書」。

事情發(fā)展到這里,各位HR看出什么問題了么?

正正是因為這一份「解聘通知書」,被勞動者一紙告到法院,最終法院裁定醫(yī)院“違法解除勞動關(guān)系”,需要支付勞動者違法解除賠償金。

從一開始,這位HR努力方向就是錯誤的,什么開職代會,批下紅頭文件,都是無用功,只要開了「解聘通知書」,這場勞動糾紛就注定了醫(yī)院落敗的結(jié)局。

這里正確的做法應(yīng)該是:從政策一出來,HR就要加強一線員工的培訓,最好召開培訓會議,結(jié)束后把培訓內(nèi)容和風險用條款明確寫上,并讓員工確認簽字。如果像該上述醫(yī)院一樣,只在公示板上簡單貼一張“公告”,很難作為“證據(jù)”在庭審中被證明。

于麗萍律師認為,大多數(shù)HR在實際工作中存在兩大誤區(qū):

第一、只會“死記硬背”條文,不懂怎么去運用。

很多HR剛接觸勞動法時,什么也不懂,以為針對常發(fā)事件熟讀條文就好,殊不知,最終和審判結(jié)果卻大相庭徑。

于律師認為,HR們更應(yīng)積累的是實務(wù),而不是對條文的死記硬背。法律條文只保證原則性方向性的最低底線,而在實際應(yīng)用中,情況不一,法院也不會根據(jù)單一的條文去審判。

第二、沒站好自己的位置,被牽著鼻子走。

于律師說道,很多HR上來咨詢,一開口就是“我們老板要我怎么怎么樣.....”

實際上,當涉及勞動爭議時,HR的角色必須是中立。

事兒來了,HR切忌“搖擺不定”,沒主心骨。如果你只站在公司一方,而忽視員工利益,那么失去的是你在公司的群眾基礎(chǔ),更不利于公司的口碑傳播;但如果你只站在員工的角度思考,那老板找你的意義也不存在了。

所以,HR要做的是權(quán)衡企業(yè)和勞動者兩者的利益,把勞動者的訴求上達老板,再根據(jù)自己的實操經(jīng)驗,給出老板中肯的建議。

而對于沒有經(jīng)驗的HR小白,于律師建議可以向有經(jīng)驗的同行或者律師咨詢法律意見。

03

雇傭關(guān)系坑太多

核心是注重日常證據(jù)收集

于律師從業(yè)多年以來,被HR咨詢得最多的問題就是“解雇當中的風險”“試用期辭退”,還有“三期女員工”的用工風險。

別說是不懂法的HR,即使是有法律意識的HR,也可能會踩坑:

小謝(化名)是某家房地產(chǎn)公司的策劃總監(jiān)。

在38歲的時候,她懷上了寶貴的第一胎,由于有先兆流產(chǎn)的風險,于是和公司簽訂了「三期女員工待崗協(xié)議」,協(xié)議中明確規(guī)定按北京市最低工資標準的70%支付小謝工資。

哺乳期結(jié)束后,公司通知小謝回來上班,但小謝并沒有回來,三天后,公司按“曠工”規(guī)定辭退了小謝。這時,小謝不樂意了,把公司告上法院:要求判定待崗協(xié)議無效,補發(fā)三期的正常工資。

協(xié)議都簽了,白紙黑字,小謝肯定打不贏吧?

錯了。法院最終判定:「三期女員工待崗協(xié)議」無效,公司需全額支付員工“三期”期間工資。

看到這里,是不是一臉蒙?問題就是出在了:這個「三期女員工待崗協(xié)議」無法判定是基于誰提出。小謝認為這是公司為了降低用工成本逼迫她簽字,但公司覺得這是員工因身體狀況原因,主動向公司提出的。由于雙方各執(zhí)一詞,無法判斷,最終裁定協(xié)議無效,并補發(fā)員工工資。

由此看來,簽訂了協(xié)議,也不能保證萬無一失。于律師建議,如果HR能提供這個協(xié)議簽訂時基于誰提出這個過程的錄音,還有被法官采納作為證據(jù)的可能。

所以,于麗萍律師一再強調(diào),HR光有法律意識遠遠不夠,還得注重在日常工作中證據(jù)材料的收集和準備。

04

證據(jù)為王

如何為HR保駕護航?

但一提起收集證據(jù),HR們就會發(fā)怵——

不是專業(yè)的律師,沒有在員工關(guān)系里爬打滾爬幾十年的HR,又怎樣提高自身的抗風險能力和勞動爭議處理能力呢?

又怎么知道哪些證據(jù)需要收集,哪些證據(jù)是無用功呢?

針對以上HR的痛點,

三茅HR成長社×于麗萍律師共同打造了一個解決方案:

“「HR勞動爭議經(jīng)典管理案例」聽書計劃”

專門針對HR在實際工作遇到的常見法務(wù)風險,采取“案例 處理方法 羅列所需證據(jù)”的方式,為HR們保駕護航,再也不當“背鍋俠”,連律師咨詢費也省下了不少。

于麗萍律師坦言:“大多數(shù)律師只會提供案例參考,很少有律師連案例中所需的法律證據(jù)也羅列出來,因為這是要收費咨詢的。但證據(jù)材料部分確實是每個HR所急需的,他們知道后,會在實際操作中具有重大的指導意義。

例如,非全日制用工。

要如何操作才能規(guī)避風險,如何保留證據(jù)?

例如,規(guī)章制度的制定。

要怎么制定規(guī)章制度,才能最大程度維護企業(yè)利益?

例如,社會保險和工傷理賠。

到底怎么操作才是合法的?會不會老板所做的是存在風險的?

在這里,你會找到全部的答案:

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