上周，向香港聯(lián)交所遞表申請上市的企業(yè)共計(jì)15家，其中11家企業(yè)申請主板上市，4家企業(yè)申請GEM上市。在15家遞表企業(yè)中，有5家企業(yè)的主要經(jīng)營實(shí)體在中國境內(nèi)，分別采用搭建紅籌架構(gòu)或VIE的方式申請?jiān)谙愀凵鲜校涣碛?家經(jīng)營實(shí)體位于香港的國資間接控股香港企業(yè)申請上市。具體上市信息匯總?cè)缦拢?/p>

1.上市基本信息

2.中介機(jī)構(gòu)聘請情況

3.報(bào)告期內(nèi)的除稅前凈利潤情況

本周筆者將以國資控股的香港公司——華營建筑集團(tuán)控股有限公司（以下簡稱“華營集團(tuán)”或“擬上市公司”）申請上市為例，對國資控股境外企業(yè)香港上市所可能涉及的特殊審批程序進(jìn)行簡要分析。

根據(jù)華營集團(tuán)招股書披露，浙江省建設(shè)投資集團(tuán)股份有限公司（以下簡稱“浙江建設(shè)投資”）為浙江省人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)（以下簡稱“浙江省國資委”）控股之境內(nèi)國有企業(yè)，其通過香港子公司中國浙江建設(shè)集團(tuán)（香港）有限公司（以下簡稱“浙江建設(shè)香港”）于境外設(shè)立了華營建筑投資有限公司（以下簡稱“華營建筑投資”），并通過華營建筑投資設(shè)立了擬上市公司等境外上市公司架構(gòu)，并進(jìn)行了一系列境外重組。上市集團(tuán)重組前后的簡化股權(quán)結(jié)構(gòu)如下：

根據(jù)華營集團(tuán)招股書披露，浙江建設(shè)投資已就重組取得浙江省國資委的批準(zhǔn)，并已就上市取得浙江省政府及浙江省國資委的批準(zhǔn)。

    境內(nèi)國有企業(yè)如擬實(shí)現(xiàn)香港上市，即我們通常所俗稱的“大紅籌”，涉及的中國境內(nèi)特殊審批程序有哪些？

根據(jù)《企業(yè)境外投資管理辦法》（下稱“11號(hào)令”）第二、十三、十四條的規(guī)定，境外投資是指境內(nèi)企業(yè)直接或通過其控制的境外企業(yè)獲得境外相關(guān)權(quán)益的投資活動(dòng)；實(shí)行核準(zhǔn)管理的范圍是投資主體直接或通過其控制的境外企業(yè)開展的敏感類項(xiàng)目，核準(zhǔn)機(jī)關(guān)是國家發(fā)展改革委；實(shí)行備案管理的范圍是投資主體直接開展的非敏感類項(xiàng)目，備案機(jī)關(guān)是國家發(fā)展改革委或省級(jí)政府發(fā)展改革部門。根據(jù)國家發(fā)改委的常見問題解答（三十五），11號(hào)令所述“通過其控制的境外企業(yè)”應(yīng)按照實(shí)質(zhì)重于形式的監(jiān)管原則層層追溯。也就是說，對于敏感類項(xiàng)目，無論第幾層的境外企業(yè)都需要核準(zhǔn)；而對于非敏感類項(xiàng)目，只需要第一層的境外企業(yè)備案即可。

根據(jù)招股說明書描述，浙江建設(shè)投資間接控制的境外企業(yè)包括華營建筑投資及擬上市集團(tuán)。擬上市集團(tuán)的主營業(yè)務(wù)方向?yàn)榻ㄖ薪?，根?jù)國家發(fā)改委的常見問題解答（十九），擬上市集團(tuán)所從事的建筑承建業(yè)務(wù)應(yīng)不屬于《境外投資敏感行業(yè)目錄（2018年版）》中所稱需要限制企業(yè)境外投資的“房地產(chǎn)”業(yè)務(wù)。

但華營建筑投資為一家無經(jīng)營業(yè)務(wù)的投資控股公司，根據(jù)國家發(fā)改委的常見問題解答（二十四），其是否屬于“在境外設(shè)立無具體實(shí)業(yè)項(xiàng)目的股權(quán)投資基金或投資平臺(tái)”？筆者認(rèn)為，華營建筑投資雖然本身并無實(shí)際業(yè)務(wù)，但從經(jīng)營實(shí)質(zhì)角度，其設(shè)立目的并非于境外從事股權(quán)投資業(yè)務(wù)，而是為境外具體實(shí)業(yè)項(xiàng)目提供一個(gè)持股平臺(tái)，方便股權(quán)管理，與單純用于從事股權(quán)投資業(yè)務(wù)的“投資平臺(tái)”存在一定性質(zhì)區(qū)別，故而應(yīng)不會(huì)被認(rèn)定為敏感類業(yè)務(wù)。因此，浙江建設(shè)投資的對外投資應(yīng)無需申請國家發(fā)展改革委核準(zhǔn)或備案。

根據(jù)《境外投資管理辦法》第二條，需要向商務(wù)部申請核準(zhǔn)或備案的境外投資指的是中國境內(nèi)企業(yè)取得境外企業(yè)相關(guān)權(quán)益的行為，投資主體為中國境內(nèi)企業(yè)。而本案中，由于浙江建設(shè)投資已經(jīng)于香港設(shè)立了浙江建設(shè)香港，其于境外再投資設(shè)立華營建筑投資等間接持股公司，應(yīng)當(dāng)適用《境外投資管理辦法》第二十五條“企業(yè)投資的境外企業(yè)開展境外再投資”的相關(guān)規(guī)定，在完成境外法律手續(xù)后，向浙江省商務(wù)主管部門對再投資行為進(jìn)行報(bào)告即可，無需向商務(wù)主管部門申請核準(zhǔn)或備案。

根據(jù)《中華人民共和國外匯管理?xiàng)l例(2008修訂)》第十七條及《國家外匯管理局關(guān)于進(jìn)一步簡化和改進(jìn)直接投資外匯管理政策的通知》的規(guī)定，境內(nèi)機(jī)構(gòu)、境內(nèi)個(gè)人以境內(nèi)外合法資產(chǎn)或權(quán)益向境外出資前，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院外匯管理部門的規(guī)定，到注冊地銀行申請辦理境外投資外匯登記。

本案中，浙江建設(shè)投資向境外投資均通過其境外子公司浙江建設(shè)香港進(jìn)行，即境內(nèi)機(jī)構(gòu)不存在直接向境外出資行為，因而不涉及外匯登記問題。

《境外國有資產(chǎn)管理暫行辦法》第十一至十四條，中央管理的境外企業(yè)的“重大決策事項(xiàng)”（包括境外發(fā)行公司債券、股票和上市等融資活動(dòng)，超過企業(yè)凈資產(chǎn)50％的投資活動(dòng)等）需由財(cái)政部或由財(cái)政部會(huì)同有關(guān)部門審核，必要時(shí)上報(bào)國務(wù)院批準(zhǔn)；不超過企業(yè)凈資產(chǎn)50％的境外投資活動(dòng)及企業(yè)子公司發(fā)生的“重大決策事項(xiàng)”須報(bào)財(cái)政部備案。地方政府參照中央管理境外企業(yè)的規(guī)定進(jìn)行管理。

本案中，擬上市公司為境內(nèi)國有企業(yè)浙江建設(shè)投資間接控股的境外企業(yè)，最終實(shí)際控制人為浙江省國資委，即擬上市公司為地方政府間接管理的境外企業(yè)，其于境外上市屬于上述條文所規(guī)定的“重大決策事項(xiàng)”，需要取得浙江省國資委的批準(zhǔn)。

根據(jù)《國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)在境外發(fā)行股票和上市管理的通知》（國發(fā)[1997]21號(hào)，下稱“97紅籌指引”）“二、在境外注冊的中資非上市公司和中資控股的上市公司，以其擁有的境外資產(chǎn)和由其境外資產(chǎn)在境內(nèi)投資形成并實(shí)際擁有三年以上的境內(nèi)資產(chǎn)，在境外申請發(fā)行股票和上市，依照當(dāng)?shù)胤蛇M(jìn)行，但其境內(nèi)股權(quán)持有單位應(yīng)當(dāng)按照隸屬關(guān)系事先征得省級(jí)人民政府或者國務(wù)院有關(guān)主管部門同意；其不滿三年的境內(nèi)資產(chǎn)，不得在境外申請發(fā)行股票和上市，如有特殊需要的，報(bào)中國證監(jiān)會(huì)審核后，由國務(wù)院證券委審批。上市活動(dòng)結(jié)束后，境內(nèi)股權(quán)持有單位應(yīng)當(dāng)將有關(guān)情況報(bào)中國證監(jiān)會(huì)備案?！?/p>

本案中，浙江建設(shè)香港以其擁有的境外資產(chǎn)在境外申請上市，其境內(nèi)母公司浙江建設(shè)投資已取得浙江省政府及浙江省國資委的同意，符合97紅籌指引的規(guī)定。值得注意的是，若申請境外上市的資產(chǎn)涉及境內(nèi)資產(chǎn)，可能還需要證監(jiān)會(huì)審批以及需要商務(wù)部批準(zhǔn)，這將使得上市過程產(chǎn)生重大不確定性，因而目前已在境外上市的國有企業(yè)多數(shù)是以其持有的境外資產(chǎn)實(shí)現(xiàn)上市目的的，國有企業(yè)以其境內(nèi)資產(chǎn)搭建紅籌架構(gòu)實(shí)現(xiàn)境外上市的成功案例不多。