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【案例研究】主觀目的不明確時如何界定強制侮辱罪與強奸罪(未遂)

 天助我順 2019-02-16

來源:最高人民法院司法案例研究院

作者:趙鑫、郭慶龍


陳某強制侮辱案

裁判要旨

行為人主觀上是否具有強行奸淫的目的,是區(qū)別強制猥褻、侮辱罪和強奸罪的關鍵。在主觀目的不明確、具體,且無證據(jù)進行進一步印證的情況下,不能主觀臆斷,應該認定為強制猥褻、侮辱罪。

案情

2017年7月17日,被告人陳某因犯強奸罪、強制猥褻婦女罪刑滿釋放,從監(jiān)獄往山下行走時,發(fā)現(xiàn)前方正在步行上山的謝某、曹某、丁某、胡某等人,遂赤裸下身,上前攔住被害人謝某,用一只手撥弄生殖器,另一只手抓住謝某將其拽倒在地,并不顧謝某反抗脫衣服,又將謝某拖行四五米致其右側大腿及右側手臂擦傷。曹某、丁某、胡某見狀用石頭砸陳某,陳某便放開謝某,謝某擺脫陳某并與曹某等人朝山上跑,陳某又撿起一塊石頭繼續(xù)追謝某等人。后謝某等人向過路車輛呼救,陳某逃離現(xiàn)場。

另查明,被告人陳某因犯強制猥褻婦女罪,于2007年1月25日被法院判處有期徒刑四年六個月;因犯強奸罪、強制猥褻婦女罪,于2011年2月10日被判處有期徒刑七年六個月。陳某每次作案均采取暴力手段并赤裸下身。


【案例研究】主觀目的不明確時如何界定強制侮辱罪與強奸罪(未遂)


裁判

重慶永川法院經(jīng)審理認為,被告人陳某有多次強制猥褻及強奸前科,每次作案均赤裸下身并采取暴力手段,且在刑滿釋放當日被告人陳某再次以暴力方法強制侮辱婦女,其行為已構成強制侮辱罪,應負刑事責任;其在有期徒刑刑罰執(zhí)行完畢后,五年內再犯應當判處有期徒刑以上刑罰之罪,系累犯,應當從重處罰。據(jù)此判決:被告人陳某犯強制侮辱罪,判處有期徒刑四年十個月。

一審宣判后,陳某沒有上訴,該判決已經(jīng)生效。


【案例研究】主觀目的不明確時如何界定強制侮辱罪與強奸罪(未遂)


評析

本案爭議焦點是被告人陳某行為構成強制侮辱罪(廣義上的強制侮辱罪包含強制猥褻罪)還是強奸罪(未遂)。一種觀點認為,被告人裸露并撥弄生殖器,強制將被害人按倒在地并脫衣服,且反復追逐被害人,結合被告人強奸罪前科中亦采取類似行為,足以推定被告人此時具有強行與被害人發(fā)生性行為故意,只是因被害人同伴制止而未遂,構成強奸罪。另一種觀點認為,被告人侵害被害人意圖明確,但究竟基于何犯意,不能主觀臆斷。被告人陳某在行為時并未明確表示自己主觀目的,到案后也不承認相應事實,該行為應當認定為強制侮辱罪。筆者認為,陳某構成強制侮辱罪。

1.強奸罪與強制侮辱罪的法理辨析。強奸罪,是指違背婦女意志,使用暴力、脅迫或者其他手段,強行與婦女發(fā)生性交的行為。本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意,并且具有奸淫的目的,是指犯罪分子意圖與被害婦女發(fā)生性交的行為。強制猥褻、侮辱罪,是指以暴力、脅迫或者其他方法強制猥褻、侮辱婦女的行為,強制猥褻、侮辱罪是性交以外侵害性的自由的故意,即不具有奸淫目的。因此,查明行為人主觀上是否具有強行奸淫的目的,是區(qū)別兩罪的關鍵所在:如果行為人主觀上意圖強行奸淫,客觀上同時實施強制猥褻、侮辱與強奸行為,則對行為人的行為應認定為強奸罪,強制猥褻、侮辱行為被強奸罪的客觀方面所包含,不再單獨評價;如果行為人主觀上沒有強行奸淫目的,實施侮辱行為只是為了滿足性欲,則應認定為強制猥褻、侮辱罪。

2.陳某沒有強行與被害人發(fā)生性行為的故意,實施上述行為只是為滿足性欲目的。本案被告人陳某在實施上述行為時,采取的是一邊裸露并撥弄生殖器,一邊強制將被害人按倒在地并脫衣服。從行為表現(xiàn)形式看,被告人將被害人按倒在地并脫衣服,更應該是希望通過脫掉被害人衣服,實現(xiàn)對被害人身體部位的摳、摸等行為,從而滿足其性欲。如被告人要實施強奸行為,其表現(xiàn)形式應該是直接強行與被害人性交,而不應該是一邊自行撥弄生殖器,一邊脫被害人衣服行為,故被告人沒有實施強奸的主觀目的,也無其他證據(jù)進一步印證。

3.陳某行為構成強制侮辱罪。一般情況下,通過上述構成要件的對比分析,可以將強制侮辱罪與強奸罪進行明確界定。但在主觀目的不明確、不具體情況下,應當如何界定兩罪名?按照上述觀點就會陷入困境。本案被告人陳某到案后,一直拒絕承認其行為事實,其主觀目的到底是意欲同被害人發(fā)生性關系還是僅通過猥褻手段發(fā)泄自己的性欲不明確,致使因無法實現(xiàn)主客觀相統(tǒng)一而無法準確定性。之所以出現(xiàn)定罪困難,是因為兩種犯罪的客體是相互對立的,侮辱(含猥褻)行為只能是性交以外的行為。但從文理解釋角度分析,在強制猥褻、侮辱罪的法條規(guī)定中,婦女強制與男性性交的行為,應當定性為猥褻行為,構成強制猥褻罪,符合罪刑法定原則,以此來看,猥褻行為包括了性交行為。因此,強制猥褻、侮辱罪與強奸罪侵犯的客體都是他人的性自主權,強奸行為也是強制猥褻行為的一種,只是由于強奸行為給被害人帶來的危險程度更大,比一般的猥褻行為造成的危害結果更深,且《刑法》特別規(guī)定了強奸罪,所以對強奸行為不再認定為強制猥褻罪。強奸罪與強制猥褻、侮辱罪不應當是對立關系,而是特別關系。因此,本案中,雖然沒有明確、具體的主觀目的,但被告人陳某以暴力侮辱被害人,且案發(fā)時具有完全刑事責任能力,說明其對強制侮辱行為具有明確認知,可以推斷其必然具有威脅、侮辱婦女目的,因無證據(jù)進行進一步的印證強奸目的,故對其行為應定性為強制侮辱罪較為準確。

【案號】(2018)渝0118刑初56號


作者單位:重慶市大足區(qū)法院、重慶市永川區(qū)法院

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