文 |  北京德恒律師事務(wù)所 張廣

【目的意義】

民事起訴需要有適格的原告和明確的被告，醫(yī)療損害責(zé)任糾紛屬侵權(quán)之訴，確定適格的訴訟主體，明確被告是訴訟的首要任務(wù)。

【注意要點】

1.如患者死亡的，患者的近親屬和承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的被扶養(yǎng)人成為適格原告參與訴訟；

2.被告應(yīng)當(dāng)為過錯醫(yī)療行為導(dǎo)致患者損害的醫(yī)療機構(gòu)（非醫(yī)務(wù)人員）；

3.要查明被告具有區(qū)別意義的身份信息，如姓名/企業(yè)名稱、性別、年齡、民族、住所地、身份證號/組織機構(gòu)代碼證號、聯(lián)系方式/法定代表人信息；

4.查詢工具：國家企業(yè)信用信息公示

（http://www.gsxt.gov.cn/index.html）核對營業(yè)執(zhí)照信息，或使用alpha智能平臺-工具-盡職調(diào)查-公司主體功能查詢（https://）

 【法條依據(jù)】

《最高人民法院關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第1條 因生命、健康、身體遭受侵害，賠償權(quán)利人起訴請求賠償義務(wù)人賠償財產(chǎn)損失和精神損害的，人民法院應(yīng)予受理。 本條所稱'賠償權(quán)利人'，是指因侵權(quán)行為或者其他致害原因直接遭受人身損害的受害人、依法由受害人承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的被扶養(yǎng)人以及死亡受害人的近親屬。本條所稱'賠償義務(wù)人'，是指因自己或者他人的侵權(quán)行為以及其他致害原因依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任的自然人、法人或者其他組織。

【檢查項】

1.確認(rèn)患者（就診人）的身份信息和證明材料；

2.如患者死亡的，患者的近親屬和承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的被扶養(yǎng)人成為適格原告參與訴訟；

3.過錯醫(yī)療行為導(dǎo)致患者損害的醫(yī)療機構(gòu)（非醫(yī)務(wù)人員）為被告；

4.查明被告具有區(qū)別意義的身份信息，如姓名/企業(yè)名稱、性別、年齡、民族、住所地、身份證號/組織機構(gòu)代碼證號、聯(lián)系方式/法定代表人信息。查詢工具：國家企業(yè)信用信息公示平臺

（http://www.gsxt.gov.cn/index.html）核對營業(yè)執(zhí)照信息；

5.醫(yī)療機構(gòu)類型應(yīng)符合《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》第3條中的13項醫(yī)療機構(gòu)，并具有訴訟主體資格。

1.02區(qū)分侵權(quán)糾紛類型

【意義目的】

 醫(yī)療損害責(zé)任糾紛屬于特殊侵權(quán)糾紛案件，與一般侵權(quán)糾紛案件在法律適用規(guī)則上略有差異，實踐中區(qū)別于醫(yī)療損害責(zé)任糾紛與一般人身損害侵權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)，是侵權(quán)人是否是醫(yī)療機構(gòu)或醫(yī)務(wù)人員、且是否因診療行為導(dǎo)致?lián)p害，故應(yīng)先區(qū)分侵權(quán)行為是否屬于診療行為，從而確定是否屬于醫(yī)療損害糾紛。

【注意要點】

1.患者就診的證據(jù)包括門急診病例、掛號費單據(jù)、就診記錄、診斷證明等；

2.如非醫(yī)療機構(gòu)或醫(yī)務(wù)人員開展診療活動，屬非法行醫(yī)，不適用醫(yī)療損害處理規(guī)則；

3.注意區(qū)分醫(yī)療美容與生活美容（非診療行為），中醫(yī)醫(yī)療行為與養(yǎng)生保?。ǚ窃\療行為）等容易混淆的侵權(quán)行為；

4.非診療行為導(dǎo)致?lián)p害的，應(yīng)當(dāng)按照生命權(quán)、健康權(quán)、身體權(quán)糾紛（或一般人身損害糾紛）起訴，診療行為導(dǎo)致?lián)p害按照醫(yī)療損害責(zé)任糾紛起訴。

【法律依據(jù)】

《侵權(quán)責(zé)任法》第54條 患者在診療活動中受到損害，醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員有過錯的，由醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。

《侵權(quán)責(zé)任法》第57條 醫(yī)務(wù)人員在診療活動中未盡到與當(dāng)時的醫(yī)療水平相應(yīng)的診療義務(wù)，造成患者損害的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

《醫(yī)療機構(gòu)管理條例實施細(xì)則》第88條 條例及本細(xì)則中下列用語的含義： 診療活動是指通過各種檢查，使用藥物、器械及手術(shù)等方法，對疾病作出判斷和消除疾病、緩解病情、減輕痛苦、改善功能、延長生命、幫助患者恢復(fù)健康的活動。醫(yī)療美容是指使用藥物以及手術(shù)、物理和其他損傷性或者侵入性手段進行的美容。

【檢查項】

1.收集提供患者就診的證據(jù)（如門急診病例、掛號費單據(jù)、就診記錄、診斷證明等）；

2.通過調(diào)查檢索，確定就診機構(gòu)及就診人員的診療資質(zhì)（如非醫(yī)療機構(gòu)或醫(yī)務(wù)人員開展診療活動，屬于非法行醫(yī)，不適用醫(yī)療損害糾紛規(guī)則）

3.評價導(dǎo)致患者受損害的行為是否符合“診療活動”的含義，是否屬于診療行為；

4.注意區(qū)分醫(yī)療美容與生活美容（非診療行為），中醫(yī)醫(yī)療行為與養(yǎng)生保?。ǚ窃\療行為）等容易混淆的侵權(quán)行為；

5.非診療行為導(dǎo)致?lián)p害的，應(yīng)按一般人身損害糾紛起訴，診療行為導(dǎo)致?lián)p害按醫(yī)療損害責(zé)任糾紛起訴。

1.03明確訴訟請求和事實理由

【意義目的】

訴訟是人民法院解決當(dāng)事人訴的利益與請求的公權(quán)力行為，司法裁決權(quán)的行使也受到當(dāng)事人訴訟請求內(nèi)容的限制，故當(dāng)事人訴訟請求必須明確具體，且具有可裁決性、可執(zhí)行性，才符合起訴要求。

【法律依據(jù)】

《侵權(quán)責(zé)任法》第15條 承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式主要有：

（一）停止侵害； 

（二）排除妨礙；

（三）消除危險；

（四）返還財產(chǎn)；

（五）恢復(fù)原狀；

（六）賠償損失；

（七）賠禮道歉；

（八）消除影響、恢復(fù)名譽。

以上承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式，可以單獨適用，也可以合并適用。

《民事訴訟法》第119條 起訴必須符合下列條件：

（一）原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；

（二）有明確的被告； 

（三）有具體的訴訟請求和事實、理由；

（四）屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。

《最高人民法院關(guān)于審理醫(yī)療損害責(zé)任糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第4條患者依據(jù)侵權(quán)責(zé)任法第五十四條規(guī)定主張醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)提交到該醫(yī)療機構(gòu)就診、受到損害的證據(jù)。

 【檢查項】

1.確定承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的具體方式；

2.確定訴訟請求內(nèi)容明確，賠償數(shù)額明確且有計算依據(jù)；

3.確定事實和理由簡明扼要、論理充分，并對應(yīng)起訴證據(jù)材料；

4.審查訴訟請求是否存在重復(fù)、是否可合并、是否構(gòu)成了訴訟內(nèi)之訴或預(yù)備之訴，并排除重復(fù)訴訟的可能。

5.審查是否超過訴訟時效。（醫(yī)療損害發(fā)生在民法總則生效實施之前的，按照民法通則1年訴訟時效，損害發(fā)生在民法總則生效實施之后的，按照3年訴訟時效計算）

2.01明確法律關(guān)系

【目的意義】

醫(yī)療糾紛包含多種法律關(guān)系，如醫(yī)療服務(wù)合同關(guān)系、醫(yī)療產(chǎn)品損害、醫(yī)療技術(shù)損害、醫(yī)療機構(gòu)的安全保障義務(wù)等，不同的法律關(guān)系決定了該案件司法適用的規(guī)則，所以在起訴時必須明確訴之請求權(quán)基礎(chǔ)和法律關(guān)系。

【法條依據(jù)】

《合同法》第122條 因當(dāng)事人一方的違約行為，侵害對方人身、財產(chǎn)權(quán)益的，受損害方有權(quán)選擇依照本法要求其承擔(dān)違約責(zé)任或者依照其他法律要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

《最高人民法院關(guān)于審理醫(yī)療損害責(zé)任糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第1條 患者以在診療活動中受到人身或者財產(chǎn)損害為由請求醫(yī)療機構(gòu)，醫(yī)療產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者或者血液提供機構(gòu)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的案件，適用本解釋?；颊咭栽诿廊葆t(yī)療機構(gòu)或者開設(shè)醫(yī)療美容科室的醫(yī)療機構(gòu)實施的醫(yī)療美容活動中受到人身或者財產(chǎn)損害為由提起的侵權(quán)糾紛案件，適用本解釋。 當(dāng)事人提起的醫(yī)療服務(wù)合同糾紛案件，不適用本解釋。

《侵權(quán)責(zé)任法》第55條 醫(yī)務(wù)人員在診療活動中應(yīng)當(dāng)向患者說明病情和醫(yī)療措施。需要實施手術(shù)、特殊檢查、特殊治療的，醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)及時向患者說明醫(yī)療風(fēng)險、替代醫(yī)療方案等情況，并取得其書面同意；不宜向患者說明的，應(yīng)當(dāng)向患者的近親屬說明，并取得其書面同意。

醫(yī)務(wù)人員未盡到前款義務(wù)，造成患者損害的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

第59條 因藥品、消毒藥劑、醫(yī)療器械的缺陷，或者輸入不合格的血液造成患者損害的，患者可以向生產(chǎn)者或者血液提供機構(gòu)請求賠償，也可以向醫(yī)療機構(gòu)請求賠償?；颊呦蜥t(yī)療機構(gòu)請求賠償?shù)?，醫(yī)療機構(gòu)賠償后，有權(quán)向負(fù)有責(zé)任的生產(chǎn)者或者血液提供機構(gòu)追償。

【檢查項】

1.確定案件基本事實，確定當(dāng)事人之間的法律關(guān)系性質(zhì)；

2.分析醫(yī)療損害責(zé)任糾紛與醫(yī)療服務(wù)合同糾紛請求權(quán)競合的情形；

3.明確醫(yī)療損害責(zé)任糾紛中的請求權(quán)類型（醫(yī)療技術(shù)損害責(zé)任、醫(yī)療產(chǎn)品損害責(zé)任和醫(yī)療倫理損害責(zé)任）；

4.選擇請求權(quán)基礎(chǔ)、并尋找相應(yīng)法律依據(jù)，分析與本案事實的對應(yīng)關(guān)系。

2.02選擇法定案由

【意義目的】

便于人民法院審查法律關(guān)系和事實，確定訴訟請求，方便當(dāng)事人立案，便于人民法院分案和統(tǒng)計。

【法律依據(jù)】

《民事案件案由規(guī)定》第120條三級案由“服務(wù)合同糾紛”中的三級案由“醫(yī)療服務(wù)合同糾紛”及351條三級案由“醫(yī)療損害責(zé)任糾紛”下的四級案由“侵害患者知情同意權(quán)責(zé)任糾紛”和“醫(yī)療產(chǎn)品責(zé)任糾紛”。

【檢查項】

1.選擇適用“醫(yī)療損害責(zé)任糾紛”或“醫(yī)療服務(wù)合同糾紛”案由；

2.“醫(yī)療服務(wù)合同糾紛”常見于醫(yī)療機構(gòu)起訴患者追繳所欠醫(yī)療費、住院費用案件；

3.醫(yī)療服務(wù)合同糾紛適用《合同法》及相關(guān)司法解釋，醫(yī)療損害責(zé)任糾紛適用《侵權(quán)責(zé)任法》及相關(guān)司法解釋；

4.一般的醫(yī)療技術(shù)導(dǎo)致的患者損害產(chǎn)生的糾紛，均可選擇“醫(yī)療損害責(zé)任糾紛”三級案由訴訟；

5.違反《侵權(quán)責(zé)任法》第59條規(guī)定，患者可選擇四級案由“醫(yī)療產(chǎn)品損害責(zé)任糾紛”；

6.違反《侵權(quán)責(zé)任法》第55條規(guī)定，患者可選擇四級案由“侵犯患者知情同意權(quán)責(zé)任糾紛”。

3.01明確被告所在地管轄法院

【法條依據(jù)】

《民事訴訟法》第21條 對公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。

對法人或者其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄。

同一訴訟的幾個被告住所地、經(jīng)常居住地在兩個以上人民法院轄區(qū)的，各該人民法院都有管轄權(quán)。 

《最高人民法院關(guān)于審理醫(yī)療損害責(zé)任糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第2條 患者因同一傷病在多個醫(yī)療機構(gòu)接受診療受到損害，起訴部分或者全部就診的醫(yī)療機構(gòu)的，應(yīng)予受理。

【檢查項】

1.醫(yī)療損害責(zé)任糾紛中多數(shù)被告為醫(yī)療機構(gòu)，患者在多個醫(yī)療機構(gòu)就診的，被告所在地法院均具有管轄權(quán)；

2.法人或者其他組織的住所地是指法人或者其他組織的主要辦事機構(gòu)所在地；

3.法人或者其他組織的主要辦事機構(gòu)所在地不能確定的，法人或者其他組織的注冊地或者登記地為住所地；

4.可以通過國家企業(yè)信用信息公示（http://www.gsxt.gov.cn/index.html）核對營業(yè)執(zhí)照信息查詢登記注冊地信息。

3.02明確侵權(quán)行為地管轄法院

【法條依據(jù)】

《民事訴訟法》第28條 因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。

《民事訴訟法司法解釋》第24條 民事訴訟法第二十八條規(guī)定的侵權(quán)行為地，包括侵權(quán)行為實施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地。

【檢查項】

1.確定診療行為實際發(fā)生地（多數(shù)情況該診療行為一般在醫(yī)療機構(gòu)內(nèi)發(fā)生，也有部分診療行為如會診、轉(zhuǎn)院、院前急救等，診療行為發(fā)生地與醫(yī)療機構(gòu)所在地不一致）；

2.患者在多家醫(yī)院就診，無法區(qū)分造成患者損害的診療行為的，多個診療行為發(fā)生地法院均具有管轄權(quán)；

3.根據(jù)損害發(fā)生的實際情況確定，如果損害在侵權(quán)之時就已經(jīng)發(fā)生并且固定，那么侵權(quán)行為實施地為侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地；

4.如果損害結(jié)果為持續(xù)性和變化性的，或者診療行為發(fā)生后延遲一定時間發(fā)生損害結(jié)果的，實際損害結(jié)果發(fā)生地法院具有管轄權(quán)。

3.03管轄權(quán)異議

【法條依據(jù)】

《民事訴訟法》第154條 裁定適用于下列范圍：……（二）對管轄權(quán)有異議的；對前款第一項至第三項裁定，可以上訴。裁定書應(yīng)當(dāng)寫明裁定結(jié)果和作出該裁定的理由。裁定書由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章?？陬^裁定的，記入筆錄。

【檢查項】

1.審查被告所在地管轄是否正確；

2.審查侵權(quán)行為地管轄是否正確；

3.兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的訴訟，可向其中一個人民法院起訴;原告向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，由最先立案的人民法院管轄，此時可向后立案的法院提出管轄異議；

4.地域管轄答辯、級別管轄答辯，或以管轄事由行使被告法定訴訟權(quán)利等。

4.01病歷資料復(fù)制與封存

【意義目的】

病歷資料是醫(yī)療損害責(zé)任糾紛中的“證據(jù)之王”，病歷不僅可以證明案件事實，更是司法鑒定的檢材，所以封存、復(fù)制病歷資料，是醫(yī)療損害責(zé)任糾紛處理的關(guān)鍵環(huán)節(jié)之一。

【法條依據(jù)】

《侵權(quán)責(zé)任法》第61條 醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定填寫并妥善保管住院志、醫(yī)囑單、檢驗報告、手術(shù)及麻醉記錄、病理資料、護理記錄、醫(yī)療費用等病歷資料?；颊咭蟛殚啞?fù)制前款規(guī)定的病歷資料的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當(dāng)提供。

《醫(yī)療糾紛預(yù)防和處理條例》第16條 患者有權(quán)查閱、復(fù)制其門診病歷、住院志、體溫單、醫(yī)囑單、化驗單（檢驗報告）、醫(yī)學(xué)影像檢查資料、特殊檢查同意書、手術(shù)同意書、手術(shù)及麻醉記錄、病理資料、護理記錄、醫(yī)療費用以及國務(wù)院衛(wèi)生主管部門規(guī)定的其他屬于病歷的全部資料。

患者要求復(fù)制病歷資料的，醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當(dāng)提供復(fù)制服務(wù)，并在復(fù)制的病歷資料上加蓋證明印記。復(fù)制病歷資料時，應(yīng)當(dāng)有患者或者其近親屬在場。醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)患者的要求為其復(fù)制病歷資料，可以收取工本費，收費標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)公開。

患者死亡的，其近親屬可以依照本條例的規(guī)定，查閱、復(fù)制病歷資料。

第24條 發(fā)生醫(yī)療糾紛需要封存、啟封病歷資料的，應(yīng)當(dāng)在醫(yī)患雙方在場的情況下進行。封存的病歷資料可以是原件，也可以是復(fù)制件，由醫(yī)療機構(gòu)保管。病歷尚未完成需要封存的，對已完成病歷先行封存；病歷按照規(guī)定完成后，再對后續(xù)完成部分進行封存。醫(yī)療機構(gòu)應(yīng)當(dāng)對封存的病歷開列封存清單，由醫(yī)患雙方簽字或者蓋章，各執(zhí)一份。

【檢查項】

1.準(zhǔn)備患者本人或患者家屬的身份證明、親屬關(guān)系證明、授權(quán)委托書等材料；

2.現(xiàn)場清點病歷的頁數(shù)、查看內(nèi)容，確認(rèn)原件與復(fù)印件一致；

3. 復(fù)制全部病歷材料，要求醫(yī)療機構(gòu)病案管理部門在病歷材料的復(fù)印件上蓋章確認(rèn)；

4. 封存全部病歷并簽字。

4.02瑕疵病歷的司法認(rèn)定

【法條依據(jù)】

最高人民法院《第八次全國法院民事商事審判工作會議（民事部分）紀(jì)要》第12條 對當(dāng)事人所舉證據(jù)材料，應(yīng)根據(jù)法律、法規(guī)及司法解釋的相關(guān)規(guī)定進行綜合審查。因當(dāng)事人采取偽造、篡改、涂改等方式改變病歷資料內(nèi)容，或者遺失、銷毀、搶奪病歷，致使醫(yī)療行為與損害后果之間的因果關(guān)系或醫(yī)療機構(gòu)及其醫(yī)務(wù)人員的過錯無法認(rèn)定的，改變或者遺失、銷毀、搶奪病歷資料一方當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的不利后果；制作方對病歷資料內(nèi)容存在的明顯矛盾或錯誤不能作出合理解釋的，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的不利后果；病歷僅存在錯別字、未按病歷規(guī)范格式書寫等形式瑕疵的，不影響對病歷資料真實性的認(rèn)定。

【檢查項】

1.區(qū)分病歷的形式瑕疵和實質(zhì)瑕疵；

2.常見的病歷形式瑕疵主要有病案號、姓名、身份證號的記錄錯誤，醫(yī)生未簽名、僅有實習(xí)醫(yī)生簽字，住院科別記載錯誤等違反《病歷書寫基本規(guī)定》的書寫錯誤；

3.病歷的形式瑕疵，不影響病歷真實性的認(rèn)定；

4.醫(yī)療機構(gòu)對病歷瑕疵應(yīng)做出解釋，解釋合理不影響病歷真實性的認(rèn)定，解釋不合理或存在明顯矛盾的，應(yīng)承擔(dān)不利后果。

4.03病歷資料的過錯推定

【法條依據(jù)】

《侵權(quán)責(zé)任法》第58條 患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯：

（一）違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定；

（二）隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料；

（三）偽造、篡改或者銷毀病歷資料。

《最高人民法院關(guān)于審理醫(yī)療損害責(zé)任糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第6條第二款 患者依法向人民法院申請醫(yī)療機構(gòu)提交由其保管的與糾紛有關(guān)的病歷資料等，醫(yī)療機構(gòu)未在人民法院指定期限內(nèi)提交的，人民法院可以依照侵權(quán)責(zé)任法第五十八條第二項規(guī)定推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯，但是因不可抗力等客觀原因無法提交的除外。 

【檢查項】

1.判斷該病歷具體屬于《侵權(quán)責(zé)任法》第58條中的何種情形；

2.偽造、篡改病歷的，確定是否可通過筆跡、墨跡鑒定判斷；

3.判斷病歷是否屬于“與糾紛有關(guān)”（關(guān)聯(lián)性審查）；

4.《侵權(quán)責(zé)任法》第58條過錯推定的情形，醫(yī)療機構(gòu)具有提供證據(jù)證明自己沒有過錯的反證權(quán)；

5.反證不成立的，可以依據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第58條推定醫(yī)療機構(gòu)存在過錯；

6.推定有過錯，不等于醫(yī)療機構(gòu)承擔(dān)賠償責(zé)任。尚需論證上述過錯與損害結(jié)果間是否存在因果關(guān)系；

7.因不可抗力等客觀原因，導(dǎo)致無法提供病歷資料的，屬過錯推定之例外。