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來源：家族財(cái)富管理傳承與稅務(wù)籌劃團(tuán)隊(duì)   近年來出現(xiàn)許多典型案例，給家族和家族企業(yè)帶來巨大打擊，有些甚至是毀滅性的打擊。例如“俏江南”為融資引入鼎暉，使得投資協(xié)議中的系列條款被多米諾式惡性觸發(fā)——股份回購(gòu)條款、領(lǐng)售權(quán)條款、清算優(yōu)先權(quán)條款，令張?zhí)m日益陷入被動(dòng)，乃至于最終被“凈身出戶”；真功夫一案中，家族成員間發(fā)生沖突影響公司經(jīng)營(yíng)管理的蔡潘兩家之爭(zhēng)，致使蔡達(dá)標(biāo)入獄和真功夫發(fā)展降速，最終兩敗俱傷；家族企業(yè)控制權(quán)在代際傳承過程中婚生子與非婚生子爭(zhēng)斗使得山西曾經(jīng)的明星企業(yè)三佳集團(tuán)從一家總資產(chǎn)270多億元的地方龍頭企業(yè)呈自由落體式衰退，一年內(nèi)卷入30起訴訟，等等。 隨著我國(guó)家族企業(yè)發(fā)展的進(jìn)程，也因伴隨著發(fā)展進(jìn)程中如上述案例中的挫折和教訓(xùn)，許多家族開始著手做財(cái)富管理與傳承的安排。但在運(yùn)用目前管理與傳承工具前，應(yīng)對(duì)家族及家族企業(yè)做法律診斷，區(qū)分家族與家族企業(yè)財(cái)產(chǎn)，對(duì)家族及家族企業(yè)中的風(fēng)險(xiǎn)作出評(píng)估和處置，才能有效做好家族財(cái)富管理與傳承。 ////////// 一 我國(guó)家族企業(yè)的特點(diǎn)和現(xiàn)狀 我國(guó)70%-80%的家族企業(yè)采用家族制的管理模式，在企業(yè)發(fā)展初期，治理結(jié)構(gòu)簡(jiǎn)單，責(zé)任明確，決策效率高，執(zhí)行力強(qiáng)等特點(diǎn)讓家族企業(yè)得以迅速發(fā)展。但隨著企業(yè)發(fā)展和競(jìng)爭(zhēng)加劇，非制度化管理成為企業(yè)發(fā)展瓶頸。權(quán)力高度集中約束了決策科學(xué)性，企業(yè)過分依賴企業(yè)創(chuàng)始人，管理主要依靠個(gè)人經(jīng)驗(yàn)、智慧、情感好惡，主觀隨意性大，不僅抑制了其他員工的創(chuàng)新動(dòng)力，更導(dǎo)致企業(yè)缺乏科學(xué)規(guī)范的治理結(jié)構(gòu)。同時(shí)，由于股權(quán)由創(chuàng)始人全部擁有或絕對(duì)控股，在治理機(jī)構(gòu)中的董事會(huì)成員、董事長(zhǎng)、總經(jīng)理等均主要由家族成員擔(dān)任，產(chǎn)權(quán)的封閉性、親情凌駕于制度之上等特點(diǎn)更是制約了企業(yè)的發(fā)展。 二 我國(guó)家族企業(yè)普遍存在的法律風(fēng)險(xiǎn) 我國(guó)家族企業(yè)普遍存在的法律風(fēng)險(xiǎn)主要有： 1、企業(yè)日常經(jīng)營(yíng)中因不規(guī)范經(jīng)營(yíng)所帶來的風(fēng)險(xiǎn) 2、重大交易未進(jìn)行全面盡職調(diào)查所帶來的交易風(fēng)險(xiǎn) 3、因融資、擔(dān)保給企業(yè)乃至家族、個(gè)人帶來的風(fēng)險(xiǎn) 4、因沒有合理的稅務(wù)規(guī)劃，為降低稅負(fù)的風(fēng)險(xiǎn) 5、家族成員間發(fā)生沖突影響公司經(jīng)營(yíng)管理的風(fēng)險(xiǎn) 6、家族企業(yè)控制權(quán)在代際傳承過程中給企業(yè)生存和發(fā)展帶來的風(fēng)險(xiǎn) 三 家族財(cái)產(chǎn)與家族企業(yè)財(cái)產(chǎn)混同的法律風(fēng)險(xiǎn) 在家族企業(yè)發(fā)展初期，家族幾乎傾全力投入發(fā)展企業(yè)，在經(jīng)營(yíng)中不可避免地導(dǎo)致企業(yè)債務(wù)危及到家族財(cái)產(chǎn)。 （一）企業(yè)債務(wù)危害家族財(cái)產(chǎn) 1.如果出現(xiàn)下列情形，家族中的個(gè)人有對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)： （1）出資不實(shí)、虛假出資、抽逃出資 （2）挪用公司財(cái)產(chǎn) （3）一人公司與股東財(cái)產(chǎn)混同 （4）關(guān)聯(lián)公司之間財(cái)產(chǎn)、人員混同 （5）股東過度控制、濫用公司人格行為 （6）個(gè)人帳戶收取企業(yè)往來經(jīng)營(yíng)款 （7）股東在清算或注銷過程中有其他過錯(cuò) （8）公司被撤銷、注銷或歇業(yè)后，股東無償接受公司財(cái)產(chǎn) （9）清算未依法履行通知和公告義務(wù) （10）執(zhí)行未經(jīng)確認(rèn)的清算方案或者未在法定期限內(nèi)清算 （11）股東怠于履行義務(wù)致無法清算 （12）公司解散后惡意處置公司財(cái)產(chǎn) （13）提供虛假清算報(bào)告騙取公司注銷 （14）股東在辦理注銷登記時(shí)承諾清償債務(wù) 2. 家庭成員為家族企業(yè)提供擔(dān)保承擔(dān)無限連帶擔(dān)保責(zé)任 家族企業(yè)在發(fā)展過程中，有時(shí)需要進(jìn)行融資，通常實(shí)際控制人會(huì)被要求提供連帶擔(dān)保責(zé)任，且其配偶也被要求一并簽字。這在生產(chǎn)型企業(yè)普遍存在，而且隨著企業(yè)不斷發(fā)展，貸新?lián)Q舊，擔(dān)保帶來的企業(yè)或有債務(wù)已嚴(yán)重影響了家族資產(chǎn)的安危。例如著名的小馬奔騰案中，如果認(rèn)定涉案?jìng)鶆?wù)為李明與金燕的夫妻共同債務(wù)，需要由繼承了李明100多萬遺產(chǎn)和合計(jì)約8%小馬奔騰股權(quán)的金燕在2億范圍內(nèi)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。 3. 可能面臨刑事責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn) 家族企業(yè)發(fā)展規(guī)模越來越大，隨意性經(jīng)營(yíng)和內(nèi)部經(jīng)營(yíng)人員的腐敗都有面臨刑事責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。比如職務(wù)侵占和偷逃稅款。 （二）婚姻變動(dòng)影響企業(yè)的格局和穩(wěn)定 大部分家族企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)單一，集中在家族核心成員或創(chuàng)始人名下，如果創(chuàng)始人婚姻變故，企業(yè)的股權(quán)結(jié)構(gòu)就可能發(fā)生變化，也容易引起公司控制權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)的變化。其中有許多家族企業(yè)成為上市公司或準(zhǔn)備上市，婚姻的變故對(duì)企業(yè)的影響更加深遠(yuǎn)。比如土豆網(wǎng)創(chuàng)始人兼CEO王微的離婚案，因其妻向法院提起訴訟，對(duì)其持有股份的一半主張權(quán)利，法院對(duì)爭(zhēng)議股份進(jìn)行保全，無法轉(zhuǎn)讓，成了土豆網(wǎng)赴美上市的主要障礙，并最終導(dǎo)致土豆網(wǎng)晚于主要競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手優(yōu)酷網(wǎng)上市。業(yè)內(nèi)人士普遍認(rèn)為，土豆網(wǎng)錯(cuò)過了上市的最佳時(shí)機(jī)。如果股權(quán)發(fā)生繼承或傳承給第二代，第二代的婚姻變故也同樣對(duì)企業(yè)產(chǎn)生影響。 （三）未盡早安排接班人，影響企業(yè)經(jīng)營(yíng) 家族企業(yè)的接班人問題及管制權(quán)傳承問題始終都是家族企業(yè)面臨的重大課題，困擾著家族企業(yè)的掌門人。在家族企業(yè)的發(fā)展中，因沒有培養(yǎng)接班人計(jì)劃，兩代人在興趣志向和發(fā)展觀念上存在重大差異，有些甚至父子、父女、母子、母女的隔閡很深，種種因素下很多家族企業(yè)遲遲沒有安排接班人。一旦家庭變故，例如前面提及的山西曾經(jīng)的明星企業(yè)三佳集團(tuán)，現(xiàn)有的掌門人無法再管理企業(yè)，企業(yè)就可能面臨重大危機(jī)。 綜上，家族和家族企業(yè)有必要根據(jù)各自家族財(cái)富管理與傳承的目標(biāo)需求對(duì)自身家族和企業(yè)的過往和現(xiàn)狀形成清晰的把握，對(duì)現(xiàn)存風(fēng)險(xiǎn)做出預(yù)判并制定解決方案，同時(shí)對(duì)未來做出科學(xué)和前瞻的規(guī)劃安排，以實(shí)現(xiàn)家族和家族企業(yè)永續(xù)經(jīng)營(yíng)和發(fā)展。 作者簡(jiǎn)介 |
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