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我國公司法意義上的公司特別是有限責任公司,在具有資合屬性的同時還兼具人合性質(zhì)。公司章程作為明確公司組織架構(gòu)和行為準則的重要文件，即是股東之間意思自治的產(chǎn)物，類似于股東之間的契約，其既是公司賴以成立的前提條件，也是公司有效運行的制度保障，具有公司“憲法”的地位，對公司、股東、董事、監(jiān)事和高級管理人員均具有約束力。當然，由于公司運行不僅關(guān)乎股東利益，還牽涉到其他利益相關(guān)方以及社會公共利益，因此，公司章程除了自治性，還具有法定性，還應(yīng)當符合《公司法》的有關(guān)規(guī)定。那么，在制定公司章程時，公司法有哪些強制性規(guī)定呢？公司章程又可以做出哪些任意性規(guī)定？了解這些，有助于公司根據(jù)所處行業(yè)特點、公司及股東具體情況制定出符合本公司發(fā)展需求的章程，既避免千篇一律，又能防止出現(xiàn)不必要的糾紛。

公司法第二十五條規(guī)定，有限責任公司章程應(yīng)當載明下列事項：(一)公司名稱和住所；(二)公司經(jīng)營范圍；(三)公司注冊資本；(四)股東的姓名或者名稱；(五)股東的出資方式、出資額和出資時間；(六)公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；(七)公司法定代表人；(八)股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項。由此可見，（一）至（七）項是法律規(guī)定有限責任公司章程所必需記載的事項，也稱絕對必要記載事項。如果上述事項欠缺，將導(dǎo)致有限責任公司不符合法定的設(shè)立條件，從而設(shè)立失敗。第（八）項也稱相對必要記載事項，只要經(jīng)過股東會會議一致同意，章程也可對其他事項作出約定。

對于股份有限公司而言，參見公司法第八十一條，在此不作贅述。

針對有限責任公司而言：

1、公司法定代表人的確定（通用于有限責任公司、股份有限公司，以下簡稱通用）。公司法第十三條規(guī)定，公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任，并依法登記。

2、公司對外投資或擔保的決策程序及限額（通用）。公司法第十六條規(guī)定，公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

3、股東會定期會議的召開時間。公司法第三十九條規(guī)定，股東會會議分為定期會議和臨時會議。定期會議應(yīng)當依照公司章程的規(guī)定按時召開。

4、股東會的議事方式和表決程序，可對公司法予以補充。公司法第四十三條規(guī)定，股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

5、董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法。公司法第四十四條規(guī)定，……董事會設(shè)董事長一人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。

6、董事任期（通用）。公司法第四十五條規(guī)定，董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。

7、董事會的職責可對公司法予以補充（通用）。公司法第四十六條規(guī)定，董事會對股東會負責，行使下列職權(quán)：(一)召集股東會會議，并向股東會報告工作；(二)執(zhí)行股東會的決議；(三)決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；(四)制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案；(五)制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；(六)制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；(七)制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；(八)決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；(九)決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人及其報酬事項；(十)制定公司的基本管理制度；(十一)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

8、董事會的議事方式和表決程序，可對公司法予以補充。公司法第四十八條規(guī)定，董事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

9、執(zhí)行董事的職權(quán)。公司法第五十條規(guī)定，股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會。……執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。

10、監(jiān)事會中職工代表的比例。公司法第五十一條規(guī)定，……監(jiān)事會應(yīng)當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。

11、監(jiān)事會、監(jiān)事的職權(quán)，可對公司法予以補充（通用）。公司法第五十三條規(guī)定，監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事行使下列職權(quán)：(一)檢查公司財務(wù)；(二)對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；(三)當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；(四)提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；(五)向股東會會議提出提案；(六)依照本法第一百五十二條的規(guī)定，對董事、高級管理人員提起訴訟；(七)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

12、監(jiān)事會的議事方式和表決程序，可對公司法予以補充（通用）。公司法第五十五條規(guī)定，……監(jiān)事會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

13、國有獨資公司監(jiān)事會中職工代表的比例。公司法第七十條規(guī)定，國有獨資公司監(jiān)事會成員不得少于五人，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。

14、財務(wù)報告送交各股東的期限。公司法第一百六十五條規(guī)定，有限責任公司應(yīng)當依照公司章程規(guī)定的期限將財務(wù)會計報告送交各股東。

針對股份有限公司而言：

15、應(yīng)當召開臨時股東大會的情形，可對公司法予以補充。公司法第一百條規(guī)定，股東大會應(yīng)當每年召開一次年會。有下列情形之一的，應(yīng)當在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會：(一)董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的三分之二時；(二)公司未彌補的虧損達實收股本總額三分之一時；(三)單獨或者合計持有公司百分之十以上股份的股東請求時；(四)董事會認為必要時；(五)監(jiān)事會提議召開時；(六)公司章程規(guī)定的其他情形。

16、轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔保必須經(jīng)股東大會作出決議的情形。公司法第一百零四條規(guī)定，本法和公司章程規(guī)定公司轉(zhuǎn)讓、受讓重大資產(chǎn)或者對外提供擔保等事項必須經(jīng)股東大會作出決議的，董事會應(yīng)當及時召集股東大會會議，由股東大會就上述事項進行表決。

17、累積投票制。公司法第一百零五條規(guī)定，股東大會選舉董事、監(jiān)事，可以依照公司章程的規(guī)定或者股東大會的決議，實行累積投票制。

18、監(jiān)事會中職工代表的比例。公司法第一百一十七條規(guī)定，……監(jiān)事會應(yīng)當包括股東代表和適當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一，具體比例由公司章程規(guī)定。

19、董監(jiān)高轉(zhuǎn)讓其持有的本公司股份的限制性規(guī)定，可對公司法予以補充。公司法第一百四十一條規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓?！菊鲁炭梢詫径?、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。

20、聘用、解聘會計師事務(wù)所的程序。公司法第一百六十九條規(guī)定，公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會計師事務(wù)所，依照公司章程的規(guī)定，由股東會、股東大會或者董事會決定。

21、高級管理人員的范圍，可對公司法予以補充（通用）。公司法第二百一十六條規(guī)定，……高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。

除了以上列舉的情形，在不違背公司法強制性規(guī)范的前提下，經(jīng)過公司股東會、股東大會同意并認為需要規(guī)定的其他事項，章程也可作出相關(guān)規(guī)定。例如，目前在本市的國企改革中，已經(jīng)著手探索在公司章程中增加黨建條款以及改革容錯條款等。

1、有限責任公司股東分紅與優(yōu)先認繳出資的依據(jù)。公司法第三十四條規(guī)定，股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。

2、有限責任公司股東會通知全體股東的時間。公司法第四十一條規(guī)定，召開股東會會議，應(yīng)當于會議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。

3、有限責任公司股東會表決規(guī)則。公司法第四十二條規(guī)定，股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

4、有限責任公司經(jīng)理的職權(quán)。公司法第四十九條規(guī)定，有限責任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負責，行使下列職權(quán)：(一)主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；……(八)董事會授予的其他職權(quán)。公司章程對經(jīng)理職權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

5、有限責任公司關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。公司法第七十一條規(guī)定，有限責任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

6、有限責任公司股東資格的繼承。公司法第七十五條規(guī)定，自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

7、股份有限公司稅后利潤的分配。公司法第一百六十六條規(guī)定，……公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司依照本法第三十五條的規(guī)定分配；股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外。

除此之外，雖然公司法未明確規(guī)定可由章程另行約定，但通過司法實踐推導(dǎo)，章程還可在其他方面對公司法予以突破。例如，最高人民法院公報案例（2011）民提字第6號判決書顯示，有限責任公司的股東持股比例可與出資比例不一致，在意思表示真實的前提下該約定屬于股東意思自治的范疇。

實踐中,在制定公司章程過程中存在以下誤區(qū):

一是不夠重視。有的公司成立之初規(guī)模較小，股東人數(shù)較少，為了方便公司設(shè)立，往往在公司章程模板上稍作修改，或者大量摘抄公司法條款，沒有根據(jù)公司特點設(shè)計符合自身需要的章程，導(dǎo)致千篇一律，有的在公司成立后即鎖進抽屜，束之高閣，完全失去了公司章程應(yīng)有的規(guī)范公司運作的作用。有的公司在工商局登記備案的是一個版本，實際上又另弄一套，出現(xiàn)所謂的陰陽章程。等到公司發(fā)展遇到實際問題，股東之間出現(xiàn)糾紛莫衷一是，查遍公司章程發(fā)現(xiàn)無章可循，出現(xiàn)內(nèi)耗悔之晚矣。因此，在公司成立之初就應(yīng)當重視公司章程的制作，尤其是要明確股東會、董事會、監(jiān)事會的議事規(guī)則和表決程序等，這對公司發(fā)展至關(guān)重要。舉例說明，公司法第二十二條第二款規(guī)定，股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。

二是過于任性。隨著公司法的歷次修訂，尤其是最近一次對公司（募集設(shè)立的股份有限公司除外）注冊資本的實繳改為認繳制，對公司的管制呈現(xiàn)松綁的趨勢，公司股東自治的范疇不斷予以拓寬。但是，公司章程仍需要受到公司法強制性規(guī)定的約束。實踐中，一些公司章程過于任性，隨意突破公司法，存在極大的法律風險。除了公司法明確規(guī)定以及司法實踐認可的可以突破公司法強制性規(guī)定的情形外，公司章程不得隨意突破，但在股東意思一致的基礎(chǔ)上可以作出符合自身需求的任意性規(guī)范。對于違反公司法的章程條款，股東可以以公司為被告，訴請法院確認該條款無效。具體到某一條款是否無效，需要具體情況具體分析。公司在制定章程過程中沒有把握的，可以聘請熟悉公司法的專業(yè)律師進行審核、把關(guān)，規(guī)避法律風險以及未來可能出現(xiàn)的股東糾紛。