再審申請人(一審原告、二審被上訴人)：肖金安

　　被申請人(一審被告、二審上訴人)：咸陽師范學(xué)院

　　一審第三人：中廈建設(shè)集團有限公司

　　一審第三人：中廈建設(shè)集團有限公司西安分公司

　　再審申請人肖金安因與被申請人咸陽師范學(xué)院、一審第三人中廈建設(shè)集團有限公司(以下簡稱中廈建設(shè)集團)、中廈建設(shè)集團有限公司西安分公司(以下簡稱中廈西安分公司)建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服陜西省高級人民法院(2017)陜民終1226號民事裁定，向最高人民法院申請再審。

　　裁定意見：

　　一、關(guān)于肖金安作為原告的訴訟主體是否適格的問題。肖金安向咸陽師范學(xué)院主張工程款及利息，系主張合同之債，合同之債訴訟主體應(yīng)以合同相對性為原則，即合同是在特定的合同當(dāng)事人之間發(fā)生法律拘束力，只有合同當(dāng)事人一方能基于合同向?qū)Ψ教岢稣埱蠡蛱崞鹪V訟。本案中，案涉工程的《咸陽師范學(xué)院科技大廈投資聯(lián)建協(xié)議書》《咸陽師范學(xué)院科技大廈投資聯(lián)建協(xié)議書補充協(xié)議》《建筑工程施工合同》及《咸陽師范學(xué)院科技苑大廈施工合同補充條款》等協(xié)議締約主體均系中廈建設(shè)集團與咸陽師范學(xué)院。肖金安提供的中廈建設(shè)集團與咸陽師范學(xué)院出具的《確認(rèn)書》僅系中廈建設(shè)集團與咸陽師范學(xué)院對肖金安與中廈西安分公司簽訂的《內(nèi)部工程施工承包協(xié)議》內(nèi)容的事實確認(rèn)，《確認(rèn)書》中并未對投資聯(lián)建協(xié)議書的合同主體進(jìn)行變更，合同當(dāng)事人主體仍系中廈建設(shè)集團和咸陽師范學(xué)院。肖金安現(xiàn)訴訟主張要求咸陽師范學(xué)院支付案涉工程公攤、公用部分工程款及利息損失，由于該部分工程款系中廈建設(shè)集團和咸陽師范學(xué)院簽訂的施工協(xié)議所涉工程造價的一部分，而案涉施工協(xié)議中肖金安并非合同一方締約當(dāng)事人，其對外僅系以中廈建設(shè)集團名義施工，且中廈建設(shè)集團、中廈西安分公司亦認(rèn)為肖金安并非獨立合同相對方，無權(quán)起訴。綜上，可以認(rèn)定本案中肖金安與咸陽師范學(xué)院并無直接的合同關(guān)系，二審裁定認(rèn)為肖金安作為本案一審原告訴訟主體不適格，并依法裁定駁回其起訴，在認(rèn)定事實和適用法律上均無不當(dāng)。

　　二、關(guān)于二審裁定適用法律是否正確的問題?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十六條規(guī)定：“實際施工人以轉(zhuǎn)包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)依法受理。實際施工人以發(fā)包人為被告主張權(quán)利的，人民法院可以追加轉(zhuǎn)包人或者違法分包人為本案當(dāng)事人。發(fā)包人只在欠付工程價款范圍內(nèi)對實際施工人承擔(dān)責(zé)任?！?span>該條第一款應(yīng)系原則性規(guī)定，即實際施工人應(yīng)首先向合同相對方主張權(quán)利。本案中，肖金安與中廈西安分公司簽訂了《內(nèi)部工程施工承包協(xié)議》，中廈西安分公司系肖金安的合同相對方，肖金安應(yīng)首先向中廈西安分公司、中廈建設(shè)集團主張權(quán)利，在本案訴訟前肖金安亦一直向中廈建設(shè)集團、中廈西安分公司主張權(quán)利并提出訴請。該條第二款系規(guī)定的特殊情形，即只有在特定情形下，才準(zhǔn)許實際施工人提起以發(fā)包人為被告的訴訟，且僅能主張發(fā)包人在欠付工程款范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。肖金安在另案中多次陳述其在案涉工程項目中系代表中廈建設(shè)集團履行職務(wù)行為，并稱中廈建設(shè)集團實際接收了案涉工程項目上的一切權(quán)利。在本案中，即使肖金安是案涉工程的實際施工人，其訴請主張咸陽師范學(xué)院直接向其支付工程款，而非主張咸陽師范學(xué)院在欠付中廈建設(shè)集團、中廈西安分公司工程款范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任，因此其所訴被告主體亦不適格。二審裁定適用法律并無不當(dāng)。

　　三、肖金安雖以《中華人民共和國民事訴訟法》第二百條第十二項、第十三項規(guī)定的事由申請再審，但其并未提供有效證據(jù)證實存在上述再審情形，對此不予審查。

　　2018年1月31日，最高人民法院作出(2018)最高法民申120號民事裁定：駁回肖金安的再審申請。(案例來源于中國裁判文書網(wǎng)，由張國印建設(shè)工程號摘選整理)