若在臺風(fēng)“山竹”來臨之前簽訂的合同，

不可抗力條款中沒有寫“臺風(fēng)”，“山竹”還屬于不可抗力嗎？

天氣預(yù)報部門預(yù)報了臺風(fēng)，“山竹”是否還“不可預(yù)見”？

憲法中都沒有的“罷工”，寫進(jìn)不可抗力條款中合適嗎？

“技術(shù)風(fēng)險”算是不可抗力嗎？……

不可抗力條款雖小，知識點還是要掌握

法天使整合了相關(guān)知識點以供參考

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打開Word插件“律師助手”中的條款庫，輸入“不可抗力”搜示范條款：

一、示范條款

簡單版

不可抗力定義：指在本協(xié)議簽署后發(fā)生的、本協(xié)議簽署時不能預(yù)見的、其發(fā)生與后果是無法避免或克服的、妨礙任何一方全部或部分履約的所有事件。上述事件包括地震、臺風(fēng)、水災(zāi)、火災(zāi)、戰(zhàn)爭、國際或國內(nèi)運輸中斷、流行病，以及根據(jù)中國法律或一般國際商業(yè)慣例認(rèn)作不可抗力的其他事件。一方缺少資金非為不可抗力事件。

不可抗力的后果：

1、 如果發(fā)生不可抗力事件，影響一方履行其在本協(xié)議項下的義務(wù)，則在不可抗力造成的延誤期內(nèi)中止履行，而不視為違約。

2、 宣稱發(fā)生不可抗力的一方應(yīng)迅速書面通知其他各方，并在其后的十五(15)天內(nèi)提供證明不可抗力發(fā)生及其持續(xù)時間的足夠證據(jù)。

3、 如果發(fā)生不可抗力事件，各方應(yīng)立即互相協(xié)商，以找到公平的解決辦法，并且應(yīng)盡一切合理努力將不可抗力的影響減少到最低限度。

4、金錢債務(wù)的遲延責(zé)任不得因不可抗力而免除。

5、遲延履行期間發(fā)生的不可抗力不具有免責(zé)效力。

復(fù)雜版

一、不可抗力事件

1. 任何一方由于出現(xiàn)不可抗力事件使該方無法全部或部分履行其本合同項下的義務(wù)時，該方應(yīng)有權(quán)中止履行本合同項下的義務(wù)。

不可抗力應(yīng)包括但不限于下列事件：

（1）雷電、干旱、火災(zāi)、地震、火山爆發(fā)、山崩、滑坡、水災(zāi)、暴風(fēng)雨、海嘯、臺風(fēng)或龍卷風(fēng)；

（2）流行病、饑荒或瘟疫；

（3）戰(zhàn)爭行為（無論是否宣戰(zhàn)）、入侵、武裝沖突或外敵行為、封鎖或軍事力量的使用、禁運、暴亂或民眾騷亂、恐怖行為、軍事演習(xí)或政變；

（4）不能合理預(yù)見的重大交通阻滯或停運；

（5）化學(xué)或放射性污染或核輻射。

不可抗力發(fā)生后，在項目建設(shè)或運營期內(nèi)，出現(xiàn)不可抗力或緊急事件時，各方應(yīng)當(dāng)盡其所能采取應(yīng)急處理措施和原則。各方應(yīng)收集證明不可抗力發(fā)生及不可抗力造成損失的證據(jù)，并及時認(rèn)真統(tǒng)計所造成的損失。合同當(dāng)事人對是否屬于不可抗力或其損失意見不一致的，由監(jiān)理人按協(xié)商原則處理。發(fā)生爭議時，按爭議解決方式處理。

2. 適用于甲方的例外情況

甲方無權(quán)將下述情況視作不可抗力事件而終止履行本合同或不完全履行本合同項下義務(wù)：

（1）甲方的承包商或其他與甲方建立合同關(guān)系的第三方在履行合同方面發(fā)生延誤；

（2）項目設(shè)施的故障或正常磨損。

3. 適用于乙方的例外情況

乙方無權(quán)將下述情況視作不可抗力事件而終止履行或不完全履行本合同項下義務(wù)：

（1）人民政府對項目設(shè)施或其任何部分實行的沒收、充公或國有化；

（2）在項目使用范圍內(nèi)修建地鐵等，導(dǎo)致設(shè)施無法正常使用。

二、不可抗力事件發(fā)生期間各方權(quán)利和義務(wù)

1. 遇到不可抗力事件，使甲方履行合同義務(wù)受到阻礙時，甲方應(yīng)立即通知乙方，書面說明不可抗力和受阻礙的詳細(xì)情況，并提供必要的證明。

2. 不可抗力持續(xù)發(fā)生的，甲方應(yīng)及時向乙方提交中間報告，說明不可抗力和履行合同受阻的情況，并于不可抗力事件結(jié)束后14天內(nèi)提交最終報告及有關(guān)資料。

3. 不可抗力發(fā)生后，合同各方均應(yīng)采取措施盡量避免和減少損失的擴(kuò)大，任何一方當(dāng)事人能夠采取但沒有采取有效措施導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大的，應(yīng)對擴(kuò)大的損失承擔(dān)責(zé)任。

4. 因合同一方遲延履行合同義務(wù)，在遲延履行期間遭遇不可抗力的，不免除其違約責(zé)任。

三、損失承擔(dān)原則

1. 不可抗力引起的后果及造成的損失由合同當(dāng)事人按照法律規(guī)定及合同約定各自承擔(dān)。

2. 不可抗力導(dǎo)致的人員傷亡、財產(chǎn)損失、費用增加和（或）工期延誤等后果，由合同當(dāng)事人按以下原則承擔(dān)：

（1）合同各方承擔(dān)各自人員傷亡和財產(chǎn)的損失；

（2）因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務(wù)，已經(jīng)引起或者將引起的工程延誤的，應(yīng)當(dāng)順延工期；

四、減少損失的責(zé)任和協(xié)商

受到不可抗力影響的一方應(yīng)努力減少不可抗力的影響。各方應(yīng)協(xié)商采取合理的補救措施盡量減少不可抗力給各方帶來的損失。

聲稱不可抗力的一方在不可抗力消除之后應(yīng)盡快恢復(fù)履行本合同項下的義務(wù)。

五、不可抗力事件的處理

當(dāng)不可抗力事件阻止一方履行其義務(wù)的時間持續(xù)九十（90）天以上時，雙方應(yīng)協(xié)商決定繼續(xù)履行本合同的條件或者終止本合同。如果自不可抗力發(fā)生后一百八十（180）天之內(nèi)雙方不能就繼續(xù)履行的條件或終止本合同達(dá)成一致意見，任何一方有權(quán)給予另一方書面通知后立即終止本合同。

知識點

■ 不可抗力條款的內(nèi)容通常包括范圍、法律后果、免責(zé)方的義務(wù)

主旨：不可抗力條款的內(nèi)容包括事故的范圍（可根據(jù)具體情況約定）、法律后果（責(zé)任分擔(dān)、損失承擔(dān)）、免責(zé)方的義務(wù)（包括通知義務(wù)、提供證明義務(wù)、積極補救義務(wù)）。

■ 合同中未約定不可抗力條款時，仍可根據(jù)法律規(guī)定引用“不可抗力免責(zé)”

主旨：不可抗力條款是法定免責(zé)條款，根據(jù)“有約依約無約從法”，在未約定不可抗力條款時，當(dāng)事人仍可直接援引《合同法》第一百一十七條關(guān)于不可抗力的規(guī)定作為免責(zé)理由。

法規(guī)：《合同法》第一百一十七條

■ 約定不可抗力范圍大于法定范圍時，超出部分視為約定免責(zé)

主旨：如約定不可抗力條款如小于法定范圍，當(dāng)事人仍可援用法律規(guī)定主張免責(zé)；如約定大于法定范圍，超出部分應(yīng)視為合同當(dāng)事人就此免責(zé)事由另外成立了免責(zé)條款。

法規(guī)：《合同法》第一百一十七條

詳情：

一、不可抗力作為一種法定免責(zé)條款，如果事實上發(fā)生的事件不在合同約定的不可抗力情形之中，卻符合不可抗力的構(gòu)成要件時，一般認(rèn)為同樣可以適用免責(zé)。因為法定的不可抗力具有強制性，不管約定與否都會適用。

二、約定的不可抗力范圍如大于法定的不可抗力范圍，即約定的事項并未滿足法律規(guī)定的不可抗力的構(gòu)成條件（不能預(yù)見、不能避免、不能克服），本不屬于不可抗力范圍時，一般認(rèn)為該約定仍屬有效，視為成立了另外的免責(zé)條款，除非超出部分違反了公序良俗。

在2009年北京市一中院審理的“北京佳蓮偉業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與北京百得利汽車進(jìn)出口買賣合同糾紛案”判決書中，其認(rèn)為：雙方合同第六條不可抗力條款約定: “不可抗力包括但不限于自然原因如海嘯、地震等的各種災(zāi)害，國與國政治關(guān)系原因、社會原因如戰(zhàn)爭、罷工等引起的、以及由于國家稅費調(diào)整造成的合同價格變動。綜述以上不可抗力事件，使本合同無法履行或無法按期履行，賣方不承擔(dān)責(zé)任?！备鶕?jù)我國相關(guān)法律規(guī)定，不可抗力指不能預(yù)見、不能避免、不能克服的客觀現(xiàn)象。國家稅費調(diào)整引起合同價格變動，不應(yīng)屬于不可抗力的范疇。但不屬于不可抗力范疇并不導(dǎo)致雙方約定內(nèi)容的無效，該項約定應(yīng)當(dāng)視為附條件的免責(zé)條款，當(dāng)合同約定的條件成就時，百得利公司對其不履行合同的行為免責(zé)。本案中，雙方均認(rèn)可在合同履行期間，因國家稅收政策調(diào)整，引起消費稅稅率的提高，銷售成本也隨之提高，符合雙方約定的“由于國家稅費調(diào)整造成的合同價格變動”條件，根據(jù)約定，百得利公司可以不再按原合同價格履行合同。雙方就新價格不能達(dá)成一致，不能繼續(xù)履行合同，雙方均無過錯、均非違約行為。

■ 合同中約定意外事件的處理與不可抗力的關(guān)系存在爭議

主旨：合同中約定出現(xiàn)某事件發(fā)生如何處理時，是否視為對該事件有了預(yù)見性因而不屬于不可抗力，對此存在爭議。

詳情：

合同中約定出現(xiàn)某事件發(fā)生如何處理時，一方可能主張“合同約定證明各方已經(jīng)對該事件具有預(yù)見性，因此不再屬于不可抗力”，該主張是否成立存在爭議，還要考慮事件的具體情況、雙方約定的具體情況等。

在“石某與某部隊農(nóng)副業(yè)基地土地承包合同糾紛一案”中，石某與某部隊農(nóng)場簽訂土地承包協(xié)議，用于棉花種植，協(xié)議中約明若遇洪水遭受防汛辦泄洪，某部隊?wèi)?yīng)協(xié)助石某向當(dāng)?shù)卣暾堁a賠。次年，當(dāng)?shù)仄战荡蟊┯?，省防汛抗旱指揮部向石某租用地泄洪致土地受淹、棉花絕收。石某申請補償被政府以承包土地系公產(chǎn)為由拒絕，某部隊以石某未繳納第二年承包金為由將承包土地收回，并種植小麥。石某訴至河南省舞陽法院，訴稱承包金延遲履行系因分洪致使棉花絕收，請求法院認(rèn)定石某遲延交付承包金系由不可抗力引起。一審法院承認(rèn)了暴雨導(dǎo)致分洪屬于不可抗力事件，但認(rèn)為該事件是暫時的、階段性的，洪澇消除后并未導(dǎo)致合同全部不能履行，故對石某要求返還承包金不予支持。漯河中院二審認(rèn)為本案損失是由水和分洪導(dǎo)致，對此雙方當(dāng)事人皆無法預(yù)料應(yīng)屬不可抗力。某部隊不服判決申請再審，漯河中院再審認(rèn)為降雨雖然屬于自然災(zāi)害，但既然雙方當(dāng)事人在協(xié)議中已經(jīng)約定若下雨遭受泄洪應(yīng)申請補償，就說明其已經(jīng)預(yù)見到該災(zāi)害發(fā)生，且承包土地屬于滯洪區(qū)不適宜種棉花，故從法律上講，該片土地內(nèi)澇被淹，不屬于法律規(guī)定“不可抗力”的情形。雙方再次請求再審，高院再審支持不屬于不可抗力的認(rèn)定，但同時指出“公產(chǎn)不補”的政策也的確出乎當(dāng)事人雙方的預(yù)料，從公平角度上講，應(yīng)判令部隊農(nóng)場退還一半承包金。爭議的焦點在于是否當(dāng)事人雙方約定了遭遇洪水就等同于喪失了不可預(yù)見性。

■ 播出天氣預(yù)報后發(fā)生的天氣災(zāi)害事件仍有可能屬于不可抗力

主旨：司法實踐對于天氣預(yù)報播出后發(fā)生的天氣災(zāi)害事件是否屬于不可抗力有一定裁量權(quán)。法律對此無具體規(guī)定，如果沒有約定則依據(jù)具體的事件具體分析。

詳情：

若天氣災(zāi)害已經(jīng)由氣象預(yù)報部門預(yù)報，當(dāng)事人對事件的發(fā)生是否喪失了“不可預(yù)見性”的要求？

浙江法院在“某公司訴某倉儲公司保管合同糾紛案”中指出：“本案中原告貨物受損系由于‘麥莎’臺風(fēng)所致，雖然氣象部門此前對‘麥莎’臺風(fēng)將會給寧波造成的影響進(jìn)行了大量預(yù)報，然而，此次臺風(fēng)和實際造成的損害都超過此前的預(yù)期……對‘麥莎’臺風(fēng)的初步預(yù)報，但并不能據(jù)此推定當(dāng)事人能夠預(yù)測臺風(fēng)帶來的損害?！绷硪粍t案例也采取相同的判決，在“某公司訴某廠房租賃合同糾紛案”中，雙方于2008年簽訂廠房及附屬設(shè)施租賃合同，在合同履行的過程中，因遭遇2008年南方雪災(zāi)，廠房倒塌，被告書面通知原告解除合同，原告不予同意，雙方訴至法院，原告認(rèn)為雪災(zāi)不屬于不可抗力，天氣預(yù)報天天報道下雪，完全有時間可以清除廠房屋頂?shù)姆e雪，故此因?qū)儆诳梢钥朔?/span>

法院認(rèn)為：“就本案而言，盡管隨著天氣預(yù)報技術(shù)的進(jìn)步，有關(guān)部門就當(dāng)時的天氣情況作出了一定的預(yù)見并及時向社會發(fā)布了相關(guān)信息，但本次雪災(zāi)危害程度深、范圍廣、災(zāi)情重都是客觀事實，是大眾乃至當(dāng)事人都無法遇見的?！?/span>

■ 不可抗力的法律后果包括解除合同、變更合同內(nèi)容和遲延履行

主旨：發(fā)生不可抗力事故后，應(yīng)按約定的處理原則及時進(jìn)行處理。不可抗力的后果有：解除合同、變更合同、遲延履行。究竟如何處理，應(yīng)視事故的原因、性質(zhì)、規(guī)模及其對履行合同所產(chǎn)生的實際影響程度和合同的具體約定而定。

法規(guī)：《合同法》第一百一十七條

詳情：

“如果不可抗力將導(dǎo)致主要合同義務(wù)不能履行的，或者導(dǎo)致合同不能及時履行和全部履行的，而即使履行也使對方訂約目的不能實現(xiàn)，則對方有權(quán)解除合同。”我國實踐中法院做法偏向：若不可抗力并未導(dǎo)致不能實現(xiàn)合同目的，則傾向于選擇變更合同。

若不可抗力僅引起暫時的不能履行,在不可抗力現(xiàn)象消失后,即可采取遲延履行等補救措施,而非解除合同。

■ 免責(zé)方的義務(wù)包括通知、提供證明、積極補救義務(wù)

主旨：不可抗力免責(zé)方的在不可抗力事件發(fā)生后應(yīng)盡到通知義務(wù)（通知及時）、提供證明義務(wù)（在合理時間內(nèi)）、積極補救義務(wù)（采取適當(dāng)措施）。

法規(guī)：《合同法》第一百一十八條

詳情：

1、通知義務(wù)。在不可抗力事件發(fā)生以后，當(dāng)事人一方因不可抗力的原因而不能履行合同的，應(yīng)及時向?qū)Ψ酵▓蠛贤荒苈男谢蛘咝枰t延履行、部分履行的事由，從而讓對方能夠及時采取措施減少合同不能履行而造成的損失。例如，可以在條件允許的情況下再尋找新的交易伙伴或者通過別的途徑讓損失不再擴(kuò)大。至于通知的形式，以能到達(dá)相對方為準(zhǔn)，書面通知或口頭通知均可。

2、提供證明的義務(wù)。因不可抗力而不能履行合同的一方當(dāng)事人還要在合理期限內(nèi)向?qū)Ψ疆?dāng)事人提供有關(guān)不可抗力事件的證明。提供證明的機關(guān)可以是公證機關(guān)、政府部門及其他能證明不可抗力存在或發(fā)生的機關(guān)。例如，由水利部門提供洪水爆發(fā)的證明。不可抗力事故出具證明，在我國一般由中國國際商會出具。在國外是由事故發(fā)生地點的政府主管當(dāng)局簽發(fā)，或由當(dāng)?shù)氐纳虝约暗怯涀缘墓C人出具。我國《合同法》第七章第118條規(guī)定：“當(dāng)事人一方因不可抗力不能履行合同的，應(yīng)當(dāng)及時通知對方，以減輕可能給對方造成的損失，并應(yīng)當(dāng)在合理時間內(nèi)提供證明。

3、當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費用，由違約方承擔(dān)。

■ 一般國內(nèi)合同中不宜將罷工列入不可抗力范圍

主旨：涉外合同中將罷工作為不可抗力的情形之一是很常見的。但在國內(nèi)合同中一般不宜列入，因為我國憲法取消了罷工，且罷工是債務(wù)人內(nèi)部的事情，不宜列入免責(zé)范圍。

詳情：

一、由于我國在憲法上取消了罷工，如果將罷工作為不可抗力的免責(zé)事由，會出現(xiàn)僅對外方有利的結(jié)果。但另一方面，即使不列入，罷工作為不可抗力也已經(jīng)是商事交易的共識。

二、根據(jù)我國的情況，國內(nèi)的合同中不宜將罷工作為不可抗力的情形，是因為即使債務(wù)人不能預(yù)見，但罷工通常是債務(wù)人內(nèi)部的事情，不應(yīng)作為免責(zé)情形。

■ 技術(shù)開發(fā)合同中可以將技術(shù)風(fēng)險約定為不可抗力事件

主旨：由于技術(shù)風(fēng)險具有不可抗力的三不要素（不能避免、不能預(yù)見、不能客服），在實踐中可以將其約定在不可抗力的范圍之內(nèi)。

法規(guī)：《合同法》第三百二十四條

詳情：

技術(shù)風(fēng)險是專用于技術(shù)合同的法律術(shù)語，技術(shù)風(fēng)險主要存在于技術(shù)開發(fā)合同。

由于技術(shù)開發(fā)合同是指當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同，面對前所未有的“新”特性，很可能會出現(xiàn)不能避免、不能預(yù)見、不能客服的技術(shù)障礙，導(dǎo)致技術(shù)開發(fā)無果而終。由于技術(shù)風(fēng)險具有不可抗力的三不要素，我們認(rèn)為可以將其約定在不可抗力的范圍之內(nèi)。與其他合同中不可抗力情形相區(qū)別的是，《合同法》第三百二十四條規(guī)定，當(dāng)事人可以就風(fēng)險責(zé)任的承擔(dān)進(jìn)行約定。所以，如果有約定的，按照約定進(jìn)行，如果沒有約定的，由仲裁機關(guān)或法院根據(jù)公平合理的原則確定。