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1. 仲裁機構基本上就一傳話的。 2. 申請書要寫給法院,但必須通過仲裁委,寫明“此致 XX仲裁委員會轉呈 XX人民法院”。 3. 法院是否受理以及受理之后何時裁定、何時執(zhí)行,申請人自己去。 4. 申請材料從仲裁機構到法院正常走快遞。如果申請人急需,有的仲裁機構可以把保全申請材料裝袋封口,交給申請人自己遞交法院,北仲就可以。 5. 名氣越大的仲裁機構,比如貿仲、北仲,法院越買賬。有的仲裁機構還跟某些法院之間有戰(zhàn)略合作協(xié)議,申請手續(xù)更簡便。 級別管轄:基層法院 or 中級法院? 國內仲裁(無涉外因素)由被申請人住所地或者財產所在地法院管轄。按照標的不同,有可能基層,有可能中級。涉外仲裁(有涉外因素的)一律由被申請人住所地或者財產所在地中級人民法院管轄。 案例:某案件因香港被申請人注冊信息不詳,只好針對國內被申請人提起國內仲裁程序。收到仲裁立案通知書,就去工商局查詢香港被申請人的注冊信息,馬上撤回仲裁申請(北京仲裁委只收人民幣500元的案件處理費。)隨即,就在當天下午,又在北京仲裁委立了個涉外仲裁。(小插曲:當時有兩個選擇:一是追加涉外當事人,但是要通知被申請人,無異于向對方通風報信。二是先撤回、再申請。二者相權,還是第二種選擇靠譜。雖然多花500塊,但占領中院保全的制高點。) 基層法院保全案件相對較多,人手緊張,并且辦案人員素質相對不高,但凡有涉外因素,盡量把仲裁案件“做成”涉外仲裁案件,由中級法院辦理保全。 被申請人所在地法院 or 被申請保全的財產所在地法院? 或者是財產所在地法院,或者是被申請人所在地法院。問題:財產跨轄區(qū)的,由何地法院管轄?通說:由最先受理的法院管轄,但未見相關法條。 頭腦風暴:如果被申請人在A地有財產,A法院做了保全。后在B地又發(fā)現(xiàn)財產,A法院又不給力,能否申請B法院保全?
從《最高人民法院關于適用<中華人民共和國民事訴訟法>執(zhí)行程序若干問題的解釋》第四條看,確實存在財產保全法院和執(zhí)行法院不一致的情況,既可能是由財產所在的A地法院做財產保全,由被申請人所在的B地法院執(zhí)行,也可能是由某一財產所在的A地法院做財產保全,由另一財產所在的B地法院保全并執(zhí)行。 結論:法律規(guī)定不明確,不妨一試。 1.擔保金額 不超過請求保全數(shù)額的30%。申請保全的財產是爭議標的的,不超過爭議標的價值的30%。如果以保險公司或擔保公司提供擔保,一般會要求保險金額或擔保金額與請求保全的數(shù)額相等。 2.保全時間 訴前或申請仲裁前與訴中/后或裁中/后保全待遇不一樣: (1)訴/申前:申請后48小時內作出裁定,裁定后立即執(zhí)行。 (2)訴中/后或裁中 情況緊急的,才在48小時內出裁定,裁定后立即執(zhí)行。 情況不緊急的:申請后或提供擔保后五日內才下裁定。裁定后五日內才執(zhí)行。 3.財產價值 難點在非貨幣資產,法院怕超標的保全被人告狀,會要求申請人提交估值依據(jù)。 做資產評估不光花錢,時間也來不及。比如大部分有限責任公司并不要求驗資報告,股東出資情況不光無據(jù)可查,為慎重起見,法院一般按認繳出資認定股權價值,顯然不合理。但也沒辦法,拿出資衡量股權價值總比全面評估省時省力。 曾經給法官提過建議:如對方認為超額保全,可要求其在復議中舉證,這樣就把舉證責任倒置給被申請人了。法官雖報以理解,但怕?lián)煻辉竾L試。 4.保全文書 立案時法院收取申請保全費,下達《民事裁定書》,文號“財保字”。隨后案子轉執(zhí)行部門,由執(zhí)行部門下達《執(zhí)行裁定書》,文號“執(zhí)保字”。各種保全措施用的全是“執(zhí)保字”裁定書;采取保全措施的時間也是從執(zhí)保字裁定書的日期起算。某中院受理本人代理的某案,從“財保字”到“執(zhí)保字”間隔二十天。 由于擔心申請人拿執(zhí)保字裁定書上門催辦,有些法院等到收到全部保全結果之后,才向申請人送達執(zhí)行裁定書。 應對:找辦案書記員拍照。也可以到政府信息公示網(wǎng)站,如“全國企業(yè)信息公示系統(tǒng)”查詢司法協(xié)助文書。 5.如何查詢股權 (1)查詢渠道 A.企查查/天眼查 梳理與被申請人的對外投資情況 B.全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng),核實、印證被申請人的對外投資企業(yè)。 (2)保全股權注意事項 A. 扣除已出質或者被其他機關凍結在先的股權。 B. 申請保全后關注股權凍結情況,可要求執(zhí)行局提供股權登記機關回執(zhí),也可向股權登記機關電話咨詢股權凍結情況,同時關注全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng); C. 及時處理“貨不對版” 問題:被申請人A名稱變更后,其所投資企業(yè)B未就股東更名履行變更登記手續(xù)? 應對:提交情況說明函;調取被申請人工商資料內檔,向工商登記機關提交被申請人名稱變更核準登記表(注意:該核準件屬于內檔,調取須出示仲裁或者訴訟立案證明)。 6.如何查詢銀行賬號? 查詢渠道 銀行不對律師提供查詢服務,只向法院提供查詢服務,律師獲取方式有限: (1)雙方往來留存賬戶 (2)發(fā)票載明開戶行 有個案子通過此種方式,保全對方400多萬銀行存款,對后續(xù)和解及執(zhí)行起了很大作用。 (3)申請法院查詢。司法解釋規(guī)定,申請人因客觀原因不能提供明確的 從技術上,法院可通過內部系統(tǒng)查詢被申請人的全部銀行賬戶信息。在申請財產保全時法院,不大可能通過此種方式獲取,在后續(xù)的申請執(zhí)行中可用。 7. 如何查詢知識產權(專利利、商標、著作權)? (1)專利 A.網(wǎng)絡查詢(http://cpquery./)輸入被申請名稱 曾用名 B.操作指引 依據(jù):《最高人民法院對國家知識產權局<關于征求對協(xié)助執(zhí)行專利申請權財產保全裁定的意見的函>的答復意見》 保全內容:禁止變更著錄事項、中止審批程序等 保全時間:一次不得超過6個月,自國家知識產權局收到協(xié)助執(zhí)行通知書之日起計算;期滿前重新發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書,否則視為自動解除 協(xié)助執(zhí)保部門:國家知識產權局 (2)商標 A.網(wǎng)絡查詢(http://wsjs./) 輸入被申請名稱/曾用名 輸入被申請人中文名/英文名稱 B.操作指引 依據(jù):《最高人民法院關于對注冊商標權進行財產保全的解釋》 保全內容:禁止轉讓、注銷注冊商標、變更注冊事項和辦理商標權質押登記事項等。 保全時間:一次不得超過六個月,自商標局收到協(xié)助執(zhí)行通知書之日起計算;期滿前重新發(fā)出協(xié)助執(zhí)行通知書,否則視為自動解除 注意:不得重復保全 協(xié)助執(zhí)保部門:商標局(變更續(xù)展處) (3)著作權 通過中國版權保護中心、省、自治區(qū)、直轄市版權局網(wǎng)站查詢或現(xiàn)場查詢已登記著作權。 8.如何查詢不動產? (1)依據(jù):《不動產登記資料查詢暫行辦法》生效日:2018.03.02 (2)查詢機構:被申請人所在地/主營業(yè)務所在地不動產登記中心、國土資源局、房管局 (3)提前與主管部門溝通: A.詢問需要攜帶的材料:當事人可以利害關系人身份查詢,也可以委托律師查詢。 B.查詢和核實查詢對接部門; C.詢問可查詢范圍:能否通過系統(tǒng)查詢抵押、查封情況,能否出具書面文件;能否查詢抵押金額;是否可復印檔案材料等。 9、敏感話題:如何激勵法官? (1)送錢的不要(法官出事兒肯定會把律師撂了); (2)請客的不要(被申請人盯著呢); (3)錦旗可以有(要快送,淘寶)。 1. 執(zhí)行法院:《關于適用中華人民共和國仲裁法若干問題的解釋》第二十九條:“當事人申請執(zhí)行仲裁裁決案件,由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產所在地的中級人民法院管轄”。自2018年3月1日起實施的《最高人民法院關于人民法院辦理仲裁裁決執(zhí)行案件若干問題的規(guī)定》,允許被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產所在地的基層人民法院管轄。 中院向基層院下放執(zhí)行權力,其實是制度上的倒退?;鶎釉喝藛T素質總體比中院低,加之本來就案多人少,如果中院一味下放執(zhí)行權,執(zhí)行工作質量下降幾乎沒有懸念。不過,好在這次沒有把不予執(zhí)行的權力下放下去。 2. 撤裁,即撤銷仲裁裁決。由于申請撤裁導致執(zhí)行中止,因此常常為被申請人當做法寶。如果你的客戶是被申請人,仲裁打輸了(最好不是你給打輸?shù)模?,急于了結官司,還想擺脫被強制執(zhí)行的煩惱,不妨建議試試申請撤裁。不論勝敗,起碼可以拖延時間。價錢實在不貴,每件400塊。 3. 不予執(zhí)行。不予執(zhí)行仲裁裁決的審查權仍在中級人民法院。被執(zhí)行人、案外人對仲裁裁決執(zhí)行案件提出不予執(zhí)行申請并提供適當擔保的,執(zhí)行法院應當裁定中止執(zhí)行。(申請 擔保) 4. 各項執(zhí)行措施和強制措施均有賴于《執(zhí)行通知書》規(guī)定的時限,所以,執(zhí)行庭程序真正的開局是送達《執(zhí)行通知書》。 (3)限制離境。 (4)公告懸賞。 5. 和執(zhí)行員打交道的幾個攻略 (1)拿到執(zhí)行員的手機和座機電話。座機盡量在上午八點半至九點半之間打,晚了人家就 “出外勤”了。手機一時無人接聽沒關系,不妨多打幾遍,還可以發(fā)短信。 (2)對于執(zhí)行員不給文書、不接電話也不采取執(zhí)行措施和強制措施的,依據(jù)《最高人民法院關于人民法院執(zhí)行流程公開的若干意見》 (法發(fā)〔2014〕18號)》,要求其公開執(zhí)行案件信息。執(zhí)行員不理或者敷衍的,依次向該院執(zhí)行局長、法院院長書面投訴。執(zhí)行局長、法院院長不理或者敷衍的,向上級法院院長書面投訴。 簡單總結: 1.從民商事仲裁到保全、執(zhí)行,是一條從仲裁庭走到法院的山路,是從服務到政務的拐點,是權利和權力的一場風花雪月。 2.仲裁很豐滿,保全、執(zhí)行很骨感。 |
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