■口述｜尚倫律師事務(wù)所合伙人  張明若律師

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我出錢你出力，賺了錢怎么分？

這是我自己經(jīng)歷過的一個案例，2010年前的一個互聯(lián)網(wǎng)項目，A輪融資階段，當(dāng)時有一個機構(gòu)投資人想要投資1000萬以上，但是提了三個條件。

第一個，只能他自己投，作為獨家投資者。

第二個，持股最低不低于40%。

第三個，對以后的融資有100%的優(yōu)先投資權(quán)。

前兩條獨家投資和持股比例不低于40%，其實可以反映出他的野心，但就條款來說還可以，因為就兩個股東，創(chuàng)始人60%，他40%，其實也是小股東。關(guān)鍵是第三條，100%的優(yōu)先投資權(quán)。

給大家講一講這個案例后來的發(fā)展之路。公司拿到融資之后，正好趕上市場上升期，市場已經(jīng)非常成熟了，公司的市場也是很火爆，所以企業(yè)很快的就有了比較高的知名度。雖然企業(yè)發(fā)展的很迅速，但其實資金缺口也大，所以企業(yè)很快就需要融資了，這個投資人覺得企業(yè)不錯，于是兩年投資三次。

投資三次之后，投資人持股60%多，創(chuàng)始人持股30%多，然后投資人就開始往公司里派董事長，讓創(chuàng)始人當(dāng)CEO。后來董事長跟創(chuàng)始人發(fā)生了矛盾，某天投資人就對創(chuàng)始人說，決定免除他CEO的職務(wù)，然后他被開除了，而這個公司也不分紅。企業(yè)的投資者是一家上市公司，當(dāng)這個上市公司是大股東之后，就合并報表了，也就是企業(yè)成為了上市公司下邊的一個子公司，創(chuàng)始者的現(xiàn)在的心情肯定是極難受的，因為這個小股東本身沒有上市的需求，它已經(jīng)合并報表了，又不怎么分紅，所以即便是創(chuàng)始人有30%的股權(quán)，也基本上沒啥用，這是一個悲慘的故事。

為什么會發(fā)生這樣的事？優(yōu)先投資權(quán)是不是不合理？其實不是，優(yōu)先投資不僅合理，甚至還是《公司法》的一個基本權(quán)利，在《公司法》的有限責(zé)任公司里，公司所有的股東在公司有新融資的時候，都有優(yōu)先投資權(quán)，它是一個基本權(quán)利。一般來說，項目公司要新融資，就直接是公司找投資人投資，這是一個最簡單的模型，但是，如果有優(yōu)先投資權(quán)的話，如果項目公司要吸引融資，必須得找原來有優(yōu)先投資權(quán)的股東，如果愿意投，此次融資就必須得讓這批股東投資，如果不愿意才能找別人。

這種情況下會發(fā)生兩個問題，第一個問題，如果投資者想控股，他完全可以通過這種方式操作，因為如果不讓他投資，公司就融不到錢了。第二個問題，即便是他不想控股，但是這樣安排有一個非常大的問題其他股東不敢投資，為什么呢？因為其他股東會想，你的老股東都不敢投資，那我怎么敢呢？其他股東會有這樣的心理。

其實優(yōu)先投資權(quán)基本每個項目都有，因為是《公司法》的基本權(quán)利，但是優(yōu)先投資權(quán)的本質(zhì)實際上是反稀釋，也就是說這個權(quán)利能保證在融資的情況下，老股東能夠不稀釋自己的股份。比如說我有公司10%的股份，現(xiàn)在公司新一輪融資，我應(yīng)該是在新融資的范圍里，擁有10%的優(yōu)先投資權(quán)，我可以愿意出錢，使我保持現(xiàn)有的10%的股份，正常的優(yōu)先投資是按比例的，只能保證我不稀釋。文章開頭例子里假如公司有好幾個投資人，三個或四個或更多，優(yōu)先投資權(quán)就完全不會威脅到創(chuàng)始人的控股地位，因為每一家投資都只能保證股權(quán)不被稀釋。但是例子里的投資人的優(yōu)先投資權(quán)跟他的獨家投資又捆在一起了，又因為他是獨家，就會出現(xiàn)上文所講的問題。

除了優(yōu)先投資權(quán)，我再講一條投資條款，叫做回購權(quán)。投資者投資任何一個項目都是為了賺錢，那如何變現(xiàn)呢？最好的辦法是上市，但是如果不能上市，就剩三種情況了，分別是有人接盤、沒有人接盤、被并購。上市、有人接盤或者被并購這些情況都可以套現(xiàn)成功，但是如果出現(xiàn)了除這三種情況之外的最糟糕的情況，沒有人接盤，導(dǎo)致投資人無法退出，這種情況下該怎么辦？

這時候投資人就有一個權(quán)力要求投資公司回購其股份。簡單一點說就是假如投了5000萬，被投資的個公司需要回購?fù)顿Y者手里的股份，并且回購金額需要5000萬再加上一定的收益，收益率一般是年化8%。

從投資人的角度這個條款是公平的?，F(xiàn)在再加一個小的條件，創(chuàng)始人承擔(dān)回購連帶責(zé)任。這意味著公司如果沒有錢回購?fù)顿Y人的股權(quán)，創(chuàng)始人需要自己回購并且回購責(zé)任一直跟到付清回購款為止。按照中國《合同法》的規(guī)則，如果這個創(chuàng)業(yè)成功了，雙方都可以賺十倍、百倍、千倍。一旦創(chuàng)業(yè)失敗了，創(chuàng)始人需要用一輩子還回購款而投資人完全沒有投資風(fēng)險。只是做了一個連帶責(zé)任，就會使它的本質(zhì)發(fā)生了巨大變化，本來是公平的，但是這么一個小小的變化，平衡一下子就被打破了。所以做生意需要考慮雙方。

對于投資人的關(guān)系，主要是科學(xué)的部分，依賴于專業(yè)人員，我覺得碰到重大融資，找成熟律師就可以。

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（本視頻為張明若律師2018年4月在黑馬城市學(xué)院一期資本模塊講課實錄。）

（本視頻為張明若律師2018年4月在黑馬城市學(xué)院一期資本模塊講課實錄。）

張明若律師，尚倫律師事務(wù)所創(chuàng)始合伙人，雷軍、徐小平等知名投資人的私人法律顧問，中國最資深的投融資領(lǐng)域?qū)I(yè)律師之一，國內(nèi)股權(quán)咨詢權(quán)威。

張明若律師從事投資并購領(lǐng)域的法律服務(wù)十余年，主持、參與過百余個大型投資、并購項目。服務(wù)客戶包括小米科技、金山軟件、YY、順為基金、真格基金等等。推出了中國第一款免費的投資解析文件——《天使投融資法律文件與解析》。該文件在業(yè)內(nèi)廣泛使用，已成為創(chuàng)投行業(yè)標(biāo)配。2016，出版《創(chuàng)業(yè)投資模式的制度創(chuàng)新》一書。張明若律師現(xiàn)任中關(guān)村投資聯(lián)盟監(jiān)事長、黑馬學(xué)院導(dǎo)師、蠻子學(xué)堂和中關(guān)村元和天使投資產(chǎn)業(yè)研究會副會長。

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