房地產(chǎn)并購業(yè)務(wù)中的公司分立流程

按照被分立企業(yè)在分立后是否存續(xù)，分為存續(xù)分立（被分立企業(yè)繼續(xù)存續(xù)）與新設(shè)/解散分立（被分立企業(yè)不再存續(xù)）。本文以存續(xù)分立為例介紹相應(yīng)的流程。

(一)公司分立的批準(zhǔn)

根據(jù)《公司法》第37條、第43條以及第103條的規(guī)定，公司分立應(yīng)當(dāng)由公司董事會(huì)擬定分立方案并交由公司股東會(huì)以特別決議的方式即必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上審議通過。

同時(shí)根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)法》的相關(guān)規(guī)定，若擬分立公司涉及到國有獨(dú)資公司的，則需要獲得履行出資人職責(zé)的國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)決定。

上述存續(xù)公司的股東會(huì)決議至少需要包含：同意公司進(jìn)行存續(xù)性分立、分立后存續(xù)注冊資本的變化、擬劃入新設(shè)公司的資產(chǎn)明細(xì)、新設(shè)公司的名稱及注冊資本、分立前債權(quán)債務(wù)的承擔(dān)等。

(二)至工商部門辦理分立后新設(shè)公司的名稱預(yù)核準(zhǔn)

(三)確立分立基準(zhǔn)日，編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單并通知債權(quán)人

根據(jù)《公司法》第175條、第177條的規(guī)定，公司分立時(shí)應(yīng)當(dāng)編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單，公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報(bào)紙上公告。

(四)聘請?jiān)u估機(jī)構(gòu)對擬分立的資產(chǎn)進(jìn)行評估

根據(jù)《企業(yè)國有資產(chǎn)法》第47條的規(guī)定，在確認(rèn)擬分立的財(cái)產(chǎn)后，若房地產(chǎn)公司屬于國有資本控股公司，則應(yīng)在進(jìn)行分立時(shí)按照規(guī)定對有關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行評估。

(五)存續(xù)公司、新設(shè)公司（籌）以及新設(shè)公司的股東簽署分立協(xié)議

各方應(yīng)在分立協(xié)議中約定分立方式、分立基準(zhǔn)日以及資產(chǎn)分割、分立后各公司的注冊資本及股權(quán)結(jié)構(gòu)、債務(wù)的承繼方式、過渡期間的安排、職工安置、各方承諾及保證、違約責(zé)任、爭議解決、協(xié)議生效條件等內(nèi)容。分立協(xié)議中明確約定被分立公司的全部債權(quán)債務(wù)都由存續(xù)公司承擔(dān)，與新設(shè)公司無關(guān)。

(六)至稅務(wù)有關(guān)部門進(jìn)行匯算清繳

根據(jù)相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定且因擬分立公司為房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)，主要資產(chǎn)為商品房，則在分立前需至稅務(wù)有關(guān)部門進(jìn)行匯算清繳。

(七)辦理新公司設(shè)立工商登記以及存續(xù)公司變更登記

(八)根據(jù)分立方案，分割公司業(yè)務(wù)、資產(chǎn)、負(fù)債及人員，調(diào)整分立后公司法人治理結(jié)構(gòu)

此時(shí)需要根據(jù)分立方案，將擬分立的商品房剝離至新設(shè)公司名下，至房地產(chǎn)交易中心辦理過戶手續(xù)。

(九)新設(shè)公司可以用于對外進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓

1、企業(yè)所得稅

?涉稅事宜：《關(guān)于企業(yè)重組業(yè)務(wù)企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》（財(cái)稅〔2009〕59號）規(guī)定，公司分立可以按一般性稅務(wù)處理或特殊性稅務(wù)處理。特殊性稅務(wù)處理要求在重組后連續(xù)12個(gè)月內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓所取得的股權(quán)。

?結(jié)論：公司分立時(shí)，被分立企業(yè)繼續(xù)存在，其資產(chǎn)損失的對價(jià)為股東取得的新企業(yè)的股權(quán)，該部分價(jià)值應(yīng)當(dāng)視同被分立企業(yè)分配來進(jìn)行處理。

2、增值稅

?涉稅事宜：《關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)增值稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2013年第66號）規(guī)定，納稅人在資產(chǎn)重組過程中，通過合并、分立、出售、置換等方式，將全部或者部分實(shí)物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負(fù)債經(jīng)多次轉(zhuǎn)讓后，最終的受讓方與勞動(dòng)力接收方為同一單位和個(gè)人的，仍適用《國家稅務(wù)總局關(guān)于納稅人資產(chǎn)重組有關(guān)增值稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2011年第13號）的相關(guān)規(guī)定，其中貨物的多次轉(zhuǎn)讓行為均不征收增值稅。資產(chǎn)的出讓方需將資產(chǎn)重組方案等文件資料報(bào)其主管稅務(wù)機(jī)關(guān)。

?結(jié)論：將全部或者部分實(shí)物資產(chǎn)以及與其相關(guān)聯(lián)的債權(quán)、負(fù)債和勞動(dòng)力一并轉(zhuǎn)讓的，不征收增值稅。

3、土地增值稅

?涉稅事宜：根據(jù)《關(guān)于企業(yè)改制重組有關(guān)土地增值稅政策的通知》（財(cái)稅〔2015〕5號）的規(guī)定，按照法律規(guī)定或者合同約定，企業(yè)分設(shè)為兩個(gè)或兩個(gè)以上與原企業(yè)投資主體相同的企業(yè)，對原企業(yè)將國有土地、房屋權(quán)屬轉(zhuǎn)移、變更到分立后的企業(yè)，暫不征土地增值稅。上述改制重組有關(guān)土地增值稅政策不適用于房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)。

?結(jié)論：雖然財(cái)稅〔2015〕5號文已經(jīng)失效（執(zhí)行期限為2015年1月1日至2017年12月31日），但根據(jù)本事務(wù)所律師電話咨詢上海市稅務(wù)熱線12366，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)分立時(shí)仍需繳納土地增值稅。

4、契稅

?涉稅事宜：根據(jù)《關(guān)于繼續(xù)支持企業(yè)、事業(yè)單位改制重組有關(guān)契稅政策的通知》（財(cái)稅〔2018〕17號）的規(guī)定，公司依照法律規(guī)定、合同約定分立為兩個(gè)或兩個(gè)以上與原公司投資主體相同的公司，對分立后公司承受原公司土地、房屋權(quán)屬，免征契稅。該等新規(guī)自2018年1月1日起至2020年12月31日執(zhí)行。

?結(jié)論：公司分立為與原公司投資主體相同的公司時(shí)，免征契稅。

5、印花稅

?涉稅事宜：《關(guān)于企業(yè)改制過程中有關(guān)印花稅政策的通知》（財(cái)稅〔2003〕183號）的規(guī)定，以合并或分立方式成立的新企業(yè)，其新啟用的資金賬簿記載的資金，凡原已貼花的部分可不再貼花，未貼花的部分和以后新增加的資金按規(guī)定貼花。

?結(jié)論：凡原已貼花的部分可不再貼花，未貼花的部分和以后新增加的資金按規(guī)定貼花。

以上公司分立相關(guān)稅務(wù)處理僅供參考，建議就具體稅務(wù)問題與稅務(wù)部門聯(lián)系。