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公司經(jīng)營中，影響對公司實際控制的因素很多，股東持股比例、對董事會的影響及控制能力、對企業(yè)高級管理層的影響及重要協(xié)議的有關(guān)約定是認定實際控制的重要標(biāo)誰。公司的初始股權(quán)架構(gòu)設(shè)計，首要解決的是創(chuàng)始人的持股權(quán)數(shù)量。但是不控股，是否也可以控制公司？投票權(quán)委托、一致行動人協(xié)議、有限合伙、AB股計劃等，都可以是備選方案。 一、董事會的控制 經(jīng)常會發(fā)現(xiàn)，有的投資人進到一個公司，也許只占10%的股份，但是要董事會席位。原因很簡單，公司雖然現(xiàn)在估值一個億，但實際上賬上一分錢都沒有，我投了一千萬占10%，可是我希望能多一點董事會的表決權(quán)利，看住我的錢。從萬科董事會與大股東之間的糾紛就可以看出對于董事會控制的重要性，必須要引起上市公司高度警覺。 《公司法》第45條規(guī)定，有限責(zé)任公司董事會成員為3-13人；第51條規(guī)定，有限責(zé)任公司，股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的，可以設(shè)一名執(zhí)行董事，不設(shè)董事會?！豆痉ā返?09條規(guī)定，股份有限公司董事會成員為5-19人。若某一投資者通過派出董事而在被投資單位的董事會或類似機構(gòu)中占有至少超過半數(shù)以上的表決權(quán)，從而對被投資單位的董事會產(chǎn)生重大影響，主導(dǎo)董事會的經(jīng)營決策。 在公司控制權(quán)的爭奪中，經(jīng)常會出現(xiàn)現(xiàn)任董事提出辭職的情況。尤其是在各方出現(xiàn)利益糾紛時，獨立董事很有可能基于個人利益衡量或其他因素選擇辭職，以避免卷入各方角力。另外一方面，在控制權(quán)的爭奪中，如果沒有現(xiàn)任董事辭職，作為收購人就可以考慮董事的罷免。 二、雙層股權(quán)結(jié)構(gòu) 雙層股權(quán)架構(gòu)也被我們叫做AB股。一般來說在公司治理中采用的都是“一股一權(quán)原則”，雖然這種原則下保障了投資者的公平和權(quán)益，然而AB股的架構(gòu)可以充分保障創(chuàng)始人或者管理層對于公司的控制權(quán)。 我們可以看到在2013年阿里巴巴集團在與港交所的上市方案中提出了上市后公司核心管理層保持對公司控制的合伙人制度，該制度允許馬云在內(nèi)的合伙人在公司上市之后提名大部分董事，港交所因此拒絕了阿里的上市申請。然而2014年，阿里赴紐交所上市成功，公眾關(guān)注的除了阿里的造富神話之外還有馬云在上市過程中堅持的雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)。 京東在上市前用的是投票權(quán)委托，上市后用的是AB股計劃，上市前后無縫對接。 Facebook 和谷歌等美國大型科技公司均采用雙級股權(quán)結(jié)構(gòu)。Facebook 的創(chuàng)始人馬克扎克伯格就享受了這樣的待遇，他自己不僅持有B類股，還簽訂了“表決權(quán)代理協(xié)議”，即B股投資者可授權(quán)他代為表決，加上他本身持有的 B 股，使得扎克伯格擁有公司 56.9% 的投票權(quán)。 創(chuàng)始人可以根據(jù)企業(yè)自身情況、股東結(jié)構(gòu)、股東利益分配等多方面的綜合考慮是否要用雙層股權(quán)結(jié)構(gòu)。 三、退出機制的控制 退出機制控制中有一種控制是創(chuàng)始人自己在某種情況優(yōu)先退出，這也是一種控制。記住，有一種控制叫做我大撒把跳車了，讓你們自己去跑吧，是不是也是一種控制？“控制”是不是一定是自己把車開到溝里呢？有一種控制是我可以眼睜睜的看著你們的車開到溝里，我提前上岸對不對？不要以為退出設(shè)計就是設(shè)計一個讓別人退出的，卻不知道退出機制還有一種設(shè)計讓自己優(yōu)先退出的機會。 所謂控制的意思是什么？是按照我的意愿去行使權(quán)利，而不是一定要把創(chuàng)始人自己綁住。當(dāng)然這是站在律師的角度來看待這個問題，而作為創(chuàng)始人自己往往都會心甘情愿的綁住。 只要仔細研讀一號店于剛、快滴呂傳偉、瓜子二手車楊浩涌的故事，你會發(fā)現(xiàn)，他們先知先覺，早就為自己準(zhǔn)備了退出機制。 股權(quán)架構(gòu)設(shè)計是人性的博弈，沒有標(biāo)準(zhǔn)答案，需要權(quán)衡創(chuàng)始人、合伙人、投資人、經(jīng)理人等多方利益?！昂匣镏苿?chuàng)業(yè)”時代，創(chuàng)業(yè)者必須學(xué)習(xí)和重視股權(quán)分配的常識才能有助于維護公司和創(chuàng)業(yè)項目穩(wěn)定。
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