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民事案件的訴訟過(guò)程

 aguoha 2017-10-31

一、  律師在出庭前的準(zhǔn)備

律師代理一個(gè)案件的成敗,可以說(shuō)與律師的準(zhǔn)備是否到位有著直接的關(guān)系。準(zhǔn)備越充分,就越能對(duì)案子有整體把握,成功的機(jī)會(huì)也就越大。

對(duì)案子沒(méi)有進(jìn)行充分的準(zhǔn)備,對(duì)律師而言是非常危險(xiǎn)的。律師辦案最忌諱想當(dāng)然,律師必須對(duì)案情材料和所依據(jù)的法律淵源認(rèn)真審核,因?yàn)樵陂_庭時(shí)取得成功的律師,往往不是依靠過(guò)人的口才,而是靠充分的準(zhǔn)備。這種準(zhǔn)備需要嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膽B(tài)度和超乎尋常的細(xì)致。

1、 法律準(zhǔn)備。

法律準(zhǔn)備包括兩方面的內(nèi)容:

第一是法律關(guān)系的分析和判斷,這是進(jìn)行訴訟準(zhǔn)備時(shí)的最基礎(chǔ)的工作,因?yàn)椴煌姆申P(guān)系適用的法律以及具體的司法原則(如舉證責(zé)任、責(zé)任的劃分原則等)會(huì)不同,對(duì)于時(shí)效、管轄法院、訴訟費(fèi)用的繳納、訴訟程序等等都有影響,比如說(shuō)對(duì)于勞動(dòng)爭(zhēng)議通過(guò)仲裁程序,侵權(quán)之訴與違約之訴對(duì)于管轄法院的選擇不同,所以首先要確定法律關(guān)系的性質(zhì)。公司常見(jiàn)的有合同糾紛(多以債權(quán)糾紛為主),勞動(dòng)爭(zhēng)議以及侵權(quán)之訴(如侵犯公司的商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)等);公民個(gè)人的如婚姻糾紛、繼承糾紛、債權(quán)債務(wù)糾紛等等。

第二就是相關(guān)法律知識(shí)的搜集和準(zhǔn)備。這包括兩個(gè)部分:實(shí)體上:訴訟需要涉及到很多具體的詳細(xì)的法律規(guī)定,例如房地產(chǎn)方面的糾紛就會(huì)涉及到土地、規(guī)劃、城市建設(shè)、房產(chǎn)等方面很多的法律法規(guī)以及一些行政性規(guī)定,如果不將有關(guān)的法律知識(shí)收集完整,就會(huì)影響到對(duì)案件的整體分析判斷,就可能在訴訟過(guò)程中形成被動(dòng)局面。還有就是程序上:要注意到地方特色,不同的法院在做法上存在很大的差異,要熟練法庭的游戲規(guī)則。

注意:勿忘時(shí)效。

2 、證據(jù)準(zhǔn)備。

相對(duì)于法律準(zhǔn)備而言,也可以稱為事實(shí)準(zhǔn)備。

對(duì)于一個(gè)訴訟來(lái)說(shuō),充分的證據(jù)至關(guān)重要,對(duì)于絕大部分案件來(lái)說(shuō),采用的是“誰(shuí)主張、誰(shuí)舉證”的司法原則,這就意味著沒(méi)有證據(jù)就要承擔(dān)舉證不利的法律后果,案子就要敗訴。

以企業(yè)中最常見(jiàn)的合同糾紛的證據(jù)準(zhǔn)備做一個(gè)簡(jiǎn)單的舉例說(shuō)明,這類案件證據(jù)包括以下幾個(gè)方面的內(nèi)容:

①證明雙方之間合同關(guān)系的證據(jù),這是最主要的證據(jù)。當(dāng)然,也有很多企業(yè)和業(yè)務(wù)單位之間不簽訂書面合同的,那么就需要提供其相關(guān)的證據(jù)材料,如收驗(yàn)單,貨運(yùn)發(fā)票,驗(yàn)收記錄等等。

②證明我方依約履行合同以及對(duì)方違反合同的證據(jù),如合同約定的付款期對(duì)方仍沒(méi)有支付貨款等等。

③證明對(duì)方違約行為給我方造成損失的證據(jù)。

3、 對(duì)被告狀況的調(diào)查。

以企業(yè)來(lái)說(shuō),一般要清楚對(duì)方是否被注銷、企業(yè)的年檢情況等等。

如被告是公民,要了解其住所、聯(lián)系方式等等。

因?yàn)榻^大多數(shù)訴訟的目的不是為了追求一紙勝訴的判決,而是為了獲取一定的經(jīng)濟(jì)利益,如追回欠款或獲得相應(yīng)得賠償款,為了保證將來(lái)判決能夠得到執(zhí)行,了解對(duì)方財(cái)產(chǎn)情況也是必要的。財(cái)產(chǎn)調(diào)查的范圍包括對(duì)方的銀行資金賬戶、動(dòng)產(chǎn)以及不動(dòng)產(chǎn)情況、對(duì)外投資情況、對(duì)外享有的債權(quán)以及其他權(quán)利(如商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)等)。

4、訴訟方案準(zhǔn)備。

在完成以上的工作以后,下面重要的研究確定一個(gè)具體的訴訟方案,對(duì)于客戶來(lái)說(shuō),這也是一個(gè)成形的產(chǎn)品。這個(gè)訴訟方案應(yīng)該至少包括以下幾個(gè)方面的內(nèi)容:

(1)、被告人的確定。對(duì)于某些復(fù)雜的案件來(lái)說(shuō),原告方常常有選擇被告的機(jī)會(huì),這時(shí)候?qū)Ρ桓嫒说倪x擇也會(huì)影響到案件的最終處理結(jié)果,顯然,我們需要選擇有利于我們的被告人,并且也不能出現(xiàn)遺漏被告的情況。

(2)、管轄法院的確定。對(duì)于被告在異地的情況,在本地法院審理案件顯然更有利于案件的處理,所以要力爭(zhēng)在本地法院起訴。

(3)、訴訟請(qǐng)求的確定。在確定訴訟請(qǐng)求時(shí)一定要注意合法合理,一個(gè)過(guò)分高額的訴訟請(qǐng)求不但要多花費(fèi)訴訟費(fèi)用,而且最終得不到法院的支持,同時(shí)會(huì)給審判法官不懂法律的印象,不利于案件的處理。

(4)、訴訟時(shí)機(jī)的選擇。訴訟時(shí)機(jī)的選擇也會(huì)影響到訴訟的最終結(jié)果,企業(yè)要學(xué)會(huì)選擇最佳的時(shí)機(jī)進(jìn)行訴訟。如何確定要根據(jù)不同的行業(yè)、不同的對(duì)象的特點(diǎn)進(jìn)行,例如有些行業(yè)的季節(jié)性很強(qiáng),在某一個(gè)時(shí)間段內(nèi)被告人可能會(huì)有大量的資金回籠,在這個(gè)時(shí)間段內(nèi)訴訟并采取保全措施,會(huì)更容易取得效果。

(5)、對(duì)方可能提出的抗辯和對(duì)策。訴訟方案絕不能一廂情愿的制定,必須要充分得考慮到對(duì)手的抗辯,并提前準(zhǔn)備好相應(yīng)的對(duì)策。律師可以換位思考,律師要站在對(duì)方的立場(chǎng)上來(lái)看待問(wèn)題,想象對(duì)方可能提出的抗辯理由,這樣可以比較客觀、全面地看待問(wèn)題,對(duì)律師在訴訟中占居主動(dòng)地位有重要作用。

5、訴訟文書的準(zhǔn)備

 起訴狀、答辯狀或代理詞的核心功能就是要法庭接受自己的觀點(diǎn),所以這些訴訟文書一定要用說(shuō)服力。法律的引用、事實(shí)的列舉、行文的邏輯都要仔細(xì)考慮。

 首先要注意:清晰和簡(jiǎn)潔是訴訟文書的健康標(biāo)志。

 其次:引用法律要正確,注明法律出處,避免使用“根據(jù)相關(guān)法律”等詞語(yǔ)。

 再次:事實(shí)的列舉要清晰,避免出現(xiàn)與案件無(wú)關(guān)的事實(shí)。

 所以,送訟文書要字字斟酌,反復(fù)修改。

6、把握訴訟的節(jié)奏

 我國(guó)《民事訴訟法》中對(duì)訴訟中各個(gè)階段的期限都有比較明確的規(guī)定。律師應(yīng)對(duì)整個(gè)案子的進(jìn)程了如指掌,知悉案件是否出現(xiàn)拖延,方便找出拖延的時(shí)間和對(duì)策,也有助于律師制定案件的整體策略。

二、律師出庭

當(dāng)經(jīng)過(guò)大量的準(zhǔn)備后,原、被告兩方有了當(dāng)庭唇槍舌戰(zhàn)的機(jī)會(huì)。律師出庭代理是最彰顯律師實(shí)力的工作。在第一堂課中我們?cè)岬竭^(guò)“專辦非訴案件的律師”,在中國(guó)有一種情況讓人擔(dān)憂:非訴律師的地位、收入、學(xué)歷等都要高于訴訟律師,非訴律師成為“精英一組”,其實(shí),律師如果以不出庭為榮的話,只能說(shuō)明職業(yè)的衰退與技能的退化。

1、律師要有一個(gè)好的開場(chǎng)白

律師要反復(fù)思考所要說(shuō)的開頭幾句話,直至脫口而出為止。

根據(jù)我國(guó)的《民事訴訟法》中第第一百二十三條的規(guī)定,法庭需要在正式開庭之前核實(shí)出庭人員和雙方當(dāng)事人情況的程序。有律師竟然正確說(shuō)出當(dāng)事人的名稱或全程,這是非常危險(xiǎn)的。

2、 陳述是要有條不紊,簡(jiǎn)明扼要。

律師應(yīng)讓法官感到其辯論的內(nèi)在邏輯性。

(1)法庭調(diào)查階段

法庭調(diào)查是整個(gè)訴訟的中心環(huán)節(jié),法庭調(diào)查的形式之一是詢問(wèn),即雙方針對(duì)案件事實(shí)向?qū)Ψ桨l(fā)問(wèn)。在法庭調(diào)查階段,詢問(wèn)要有順序,層層遞進(jìn),而不能想到哪里就聞到哪里;要突出重點(diǎn),明確方向。

(2)法庭辯論階段

法庭辯論要建立在法庭調(diào)查的基礎(chǔ)之上,律師的辯論意見(jiàn)是在整個(gè)案件的辦理過(guò)程中逐漸形成的、最終定型于法庭調(diào)查之后,那些在調(diào)查階段已經(jīng)被否定的事實(shí)和證據(jù)不能再作為辯論的理由。

在這里要明白,律師并不是一個(gè)雄辯家,滔滔不絕并不能說(shuō)明就是一個(gè)優(yōu)秀律師。法庭辯論通常有好幾輪,第一輪發(fā)言是關(guān)鍵,應(yīng)當(dāng)把主要觀點(diǎn)說(shuō)清楚、說(shuō)透徹;

后幾輪發(fā)言一般都是圍繞雙方第一輪發(fā)言中的分歧或焦點(diǎn)問(wèn)題而展開,這就需要保持高度的注意力、敏銳的反應(yīng)能力和具備豐富的實(shí)戰(zhàn)經(jīng)驗(yàn),對(duì)方話音一落你就要迅速展開有理有節(jié)的反擊,這通常是對(duì)律師素質(zhì)的最好檢驗(yàn)。

3、讓當(dāng)事人有所準(zhǔn)備

在這方面,有律師認(rèn)為應(yīng)當(dāng)避免當(dāng)事人出庭,雖然不需要如此極端,但是如果當(dāng)事人和律師一并出庭,讓當(dāng)事人有所準(zhǔn)備確實(shí)必要,力爭(zhēng)讓其少講或不講。因?yàn)殚_庭中每一句話都有可能關(guān)乎案件成敗,并且要記入開庭筆錄,當(dāng)事人畢竟沒(méi)有經(jīng)過(guò)法律訓(xùn)練,所以當(dāng)事人侃侃而談是非常危險(xiǎn)的。

三  案件結(jié)束后律師的工作

1、程序性的工作

《判決書》上載有當(dāng)事人希望的結(jié)果,可以說(shuō)就是律師對(duì)當(dāng)事人最好的交待。

除了《判決書》以外,律師在結(jié)案后,還要注意做一些程序性的工作

(1)將所有與案件有關(guān)的材料匯總,根據(jù)時(shí)間順序裝訂案卷,以備日后查詢。有些一審案件可能會(huì)走二審程序,或者再審程序等。

(2)結(jié)案報(bào)告

 案件結(jié)束或判決書生效后,律師最后給當(dāng)事人出具《結(jié)案報(bào)告》,特別是當(dāng)事人是企業(yè)的時(shí)候。在《結(jié)案報(bào)告》中附有案件的判決書等,并寫明案件事實(shí),所經(jīng)歷的流程,代理案件中律師所做的工作等等。

律師本人一般也要保留一份。

2、自我總結(jié)

律師在案件結(jié)束后,一定要做自我總結(jié),職業(yè)技能提升最有效的就是參與,而在參與代理某一案件后不按時(shí)總結(jié),那么技能的提升也將大打折扣。

首先,法律方面的總結(jié)。新生效的法律曾出不窮,最博學(xué)的律師也無(wú)法窮盡。但是如果對(duì)每一格案件進(jìn)行總結(jié),那么在以后碰到類似類型的案件,在相關(guān)的法律搜集、法律分析方面要游刃有余的多。

其次,技巧上的總結(jié)。成功的律師并不是每個(gè)案件都能贏的律師。要認(rèn)真總結(jié)技,包括與當(dāng)事人溝通的技巧、取證的技巧、與法院溝通的技巧等等。分析出不足,以便下次改正。

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