作者中心胡敏律師，原創(chuàng)實務文章，歡迎轉載。

這是筆者做仲裁員審理的一起案件，員工和單位簽訂了書面勞動合同，約定年薪25w，離職后員工訴請要求支付加班費，于是，雙方的斗爭拉開帷幕……

畫外音：

實務中有觀點認為，基于高管特定的身份，不應支持加班費，但何為高管？公司法中有規(guī)定，高級管理人員是指公司的經理、副經理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。認為是高管，單位你要舉證啊！

畫外音：

在安徽不定時工作制沒有加班費，但該種特殊工時制度，應該申請且有時間限制，沒有申請，直接說適用不定時工作制？

畫外音：

1、《安徽省企業(yè)工作時間管理暫行辦法》（勞護字[1995]第225號）第九條規(guī)定“……對企業(yè)中的高級管理人員、外勤人員、推銷人員實行不定時工作制，可以不辦理審批手續(xù)”；

2、2007年的《安徽省工資支付規(guī)定》第二十條規(guī)定“經勞動保障部門批準實行不定時工作制的，不執(zhí)行本規(guī)定第十六條的規(guī)定”；

3、2015年《安徽省高級人民法院關于審理勞動爭議案件若干問題的指導意見》第七條規(guī)定“用人單位主張實行不定時工作制、綜合計算工時工作制，但未依法履行審批手續(xù)的，人民法院不予支持?！?nbsp;

安徽地區(qū)關于不定時工作制是否需要辦理審批手續(xù)，95年的規(guī)定與2007年、2015年的規(guī)定不完全一致。好，即便不需要辦理審批手續(xù)，可以實行不定時工作制，你勞動合同中約定標準工時工作制，干啥??？其實此時，單位還有回旋余地，比如勞動合同約定標準工時制度，但實際履行的是不定時制度，舉證證明實際履行與合同約定不一致，或許還有轉機。

畫外音：

既然適用不定時，工作時間一般由員工根據自己的實際情況來安排，也不存在休息日與節(jié)假日，不應再以標準工時制度的要求員工打卡、考勤，更不能以員工不記考勤、曠工作出違紀處理，否則這不明顯是掛什么買什么嗎？

畫外音：

司法解釋三第九條規(guī)定后，將證明存在加班事實的初步舉證責任交給員工，當員工有初步證據證明有加班事實，且單位掌握有考勤記錄的情況下，仲裁會釋明單位提交，否則承擔舉證不利的后果，面對該釋明，單位仍置之不理，那只能無語了。