作者：國浩律師事務(wù)所   孫婷娟  方磊

近年來，巴西作為金磚成員國，及巴西聯(lián)邦政府頻頻出手將眾多基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目私有化，成為了境外投資最炙手可熱的國家之一。那么，外國投資者可以通過設(shè)立什么樣的公司形式到巴西進(jìn)行跨境投資呢？一家外國公司可以通過設(shè)立分公司或子公司的方式在巴西建立自己的公司。外國自然人也可以在巴西設(shè)立自己的公司。在巴西，外國公司設(shè)立分支機(jī)構(gòu)必須事先得到巴西聯(lián)邦行政部門的批準(zhǔn)。由于涉及的程序非常復(fù)雜，申請(qǐng)周期長，所以，一般律師或會(huì)計(jì)師都不會(huì)推薦在巴西開設(shè)分公司。實(shí)踐中，設(shè)立分公司的企業(yè)大多數(shù)是外國銀行或者外國航空公司。

相比之下，根據(jù)巴西法律設(shè)立的巴西子公司的是一種更直接、有效的方法。雖然根據(jù)巴西法律存在包括個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、簡易合伙企業(yè)、有限責(zé)任公司、股份有限公司以及合伙制企業(yè)在內(nèi)的各種類型的企業(yè)形式，但是，最常使用的兩種是有限責(zé)任公司（“Limitada”或“Ltda.”）和股份有限公司（S.A）。自2012年1月1日起，一家擁有單一成員，被稱為單一會(huì)員或個(gè)人有限責(zé)任公司（EIRELI）的新型公司也可供個(gè)人注冊(cè)使用。[注1] 

1. 注冊(cè)

有限責(zé)任公司是最簡單、靈活和便宜的公司運(yùn)營主體。 有限責(zé)任公司至少需要兩名股東，可以是兩個(gè)外國股東合資（自然人或法人），或者是一個(gè)巴西股東和一個(gè)外國股東，或者全部為巴西股東。發(fā)起人可以提交公司章程以及公司注冊(cè)要求的其他材料在相應(yīng)的注冊(cè)機(jī)關(guān)進(jìn)行注冊(cè)。對(duì)于商業(yè)公司，應(yīng)當(dāng)在商業(yè)登記處（the Commercial Registry）進(jìn)行注冊(cè)，對(duì)于非商業(yè)公司，應(yīng)當(dāng)在法人登記處（the Registry for Corporate Entities）進(jìn)行注冊(cè)。從申請(qǐng)到完成，大約需要3個(gè)月時(shí)間。

2. 資本

有限責(zé)任公司的公司資本被劃分為等額股份（quota），每一股代表著股東相同的權(quán)利。在這種類型的公司中，股東只以出資額為限為公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任。但是，如果某一股東并沒有完成其全部出資，那么，在其全額繳清出資額之前，其為公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任范圍為公司的總資本額。一般而言，對(duì)于有限責(zé)任公司，公司章程會(huì)規(guī)定每一股代表相同的投票權(quán)。

3. 管理

有限責(zé)任公司必須有一位巴西當(dāng)?shù)刎?fù)責(zé)人（又稱為“股東管理人”），該負(fù)責(zé)人應(yīng)為巴西公民或持有巴西永久居留證的外國人。這位負(fù)責(zé)人可以是股東也可以不是股東。股東可以在公司章程或者單獨(dú)的其他公司文件中委托該負(fù)責(zé)人管理公司。該負(fù)責(zé)人將具有公司股東所有權(quán)利，包括公司股份買賣、公司動(dòng)產(chǎn)及不動(dòng)產(chǎn)買賣及公司銀行賬戶的所有商業(yè)往來行為。

4. 決議

除所有股東一致同意外，公司所有事項(xiàng)都應(yīng)當(dāng)由股東會(huì)進(jìn)行決議通過。巴西公司法，要求有限責(zé)任公司必須有年度決算，而年度決算[注2]必須由年度股東大會(huì)（Annual Quotaholders’ Meeting）表決通過。此年度決算以及公司章程（及其修正案），必須在商業(yè)登記處公開。

有限責(zé)任公司的決議過程相對(duì)簡單，尤其是只有兩個(gè)股東的情況下。 每一股份，代表著股東具有相應(yīng)的在股東會(huì)的投票權(quán)。有限責(zé)任公司的股東會(huì)決議至少是過半數(shù)通過，但是對(duì)于不同事項(xiàng)的通過適用不同的表決權(quán)比例。下表較為清晰地說明了不同事項(xiàng)要求的不同表決權(quán)比例。 

1. 注冊(cè)

股份有限公司，不像有限責(zé)任公司那樣靈活和便宜。設(shè)立這一形態(tài)的企業(yè)，至少需要兩個(gè)股東（無論是否為巴西公民、公司），股東可以是自然人或者法人。公司股本分成等額股份，公司必須以營利為目的。相應(yīng)地，不論其設(shè)立的目的為何，股份有限公司必須在商業(yè)登記處進(jìn)行登記。

股份有限公司開業(yè)前必須實(shí)施經(jīng)濟(jì)和財(cái)務(wù)的可行性研究。公司章程必須明確說明公司設(shè)立的目的，并且公司章程必須在公司實(shí)施任何活動(dòng)之前進(jìn)行公開。按照公司發(fā)行的有價(jià)證券是否在證券交易所或者柜臺(tái)交易市場(chǎng)交易，可將股份有限公司分為 “開放型股份有限公司”和“封閉型股份有限公司”。開放型股份有限公司的股票可以在證券交易所上市交易，封閉型股份有限公司的股票通過金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行交易。公開型股份有限公司必須在證卷交易委員會(huì)登記，聯(lián)邦獨(dú)立行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)對(duì)其實(shí)施監(jiān)督與審計(jì)。

2. 資本

股份有限公司，其公司股本分成等額股份，股東對(duì)公司的責(zé)任以其認(rèn)購或者取得的資本的發(fā)行價(jià)格為限。

股份有限公司的股份可分為：(1) 普通股；(2) 具有或不具有表決權(quán)的優(yōu)先股。值得注意的是，對(duì)于S在2001年10月31日之后成立的股份有限公司，巴西公司法要求其優(yōu)先股的股份比例不得超過已發(fā)行股份總數(shù)的50％。此外，未上市的股份有限公司中的優(yōu)先股股東有權(quán)：(1) 優(yōu)先分配固定或最低股息，可能累積或不累計(jì)； (2) 公司清盤時(shí)償還資本的優(yōu)先權(quán)，有或沒有溢價(jià)；(3) 進(jìn)行 (1) 和 (2) 的組合。值得一提的是，除了普通股和優(yōu)先股外，股份有限公司還可以發(fā)行其他類型的證券，例如債券，受益權(quán)證或者認(rèn)購權(quán)證。

3. 管理

股份有限公司最多可以有四個(gè)主要管理機(jī)關(guān)：股東大會(huì)，董事會(huì)，管理委員會(huì)和監(jiān)事會(huì)。在之前的巴西公司法規(guī)定，董事會(huì)成員必須是公司股東，但現(xiàn)在這一規(guī)定已經(jīng)被廢止?，F(xiàn)在，董事會(huì)成員可以不是公司股東。但管理委員會(huì)和監(jiān)事會(huì)的成員，要求至少有兩名巴西公民。值得注意的是，除了上市公司，并非所有的股份有限公司要求設(shè)立董事會(huì)。

4. 決議

在正式召開的股東大會(huì)上提交的決議事項(xiàng)，可以由過半數(shù)表決權(quán)通過，但巴西公司法對(duì)于一些特定事項(xiàng)要求了更高的表決權(quán)比例，并且，公司章程可以對(duì)上述特別事項(xiàng)規(guī)定比法律要求的更高的表決權(quán)比例。

綜上所述，兩種公司形式具有很大的區(qū)別。主要集中在以下方面：

第一，手續(xù)與相關(guān)費(fèi)用。巴西法律法規(guī)對(duì)于股份有限公司的公司活動(dòng)、管理運(yùn)營、股東關(guān)系都規(guī)定了詳盡的監(jiān)管框架以增加其透明度。相應(yīng)地，管理與運(yùn)營股份有限公司會(huì)支出更多成本來滿足合法合規(guī)性的要求。與之相反，有限責(zé)任公司不需要公布財(cái)務(wù)記錄以其他信息，從而具有節(jié)約成本與保密的優(yōu)勢(shì)。

第二，公司控制權(quán)。一般而言，在股份有限公司中，擁有過半數(shù)的表決權(quán)意味者對(duì)這個(gè)公司具有控制權(quán)。與之相比，對(duì)于有限責(zé)任公司，對(duì)于重大事項(xiàng)，要求二分之三甚至四分之三以上的表決權(quán)。，另外，股份有限公司，可以發(fā)行優(yōu)先股，雖然不具有表決權(quán)，但優(yōu)先股可以獲得股息，而且往往比普通股份更便宜。

第三，融資方方面。有限責(zé)任公司不得發(fā)行股票，而股份有限公司，可以發(fā)行股票以及其他多種的有價(jià)證券。

第四，稅收方面。根據(jù)巴西稅法，有限責(zé)任公司和股份有限公司得到同樣的待遇。值得注意的是，外國公司在巴西設(shè)立的分公司，往往會(huì)面臨稅收上的歧視性待遇。但是，應(yīng)當(dāng)考慮到，作為外國投資者，其本國對(duì)于股份有限公司與有限責(zé)任公司在稅收上的不同規(guī)定。

2011年7月11日，巴西修改了第12441號(hào)法案，在巴西民法典中引入了新的公司形式，即一人公司。在我國，一人公司只是有限責(zé)任公司的一種類型，而在巴西的一人公司是不同于有限責(zé)任公司的單獨(dú)公司形式。

一人公司具有有限責(zé)任（與有限責(zé)任公司一樣，以出資額對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任），而且只有一個(gè)股東，還應(yīng)當(dāng)滿足以下要求：

(1) 唯一股東，而且股東必須是自然人，而不能是法人。公司注冊(cè)資本，必須一次性全額出資。而且注冊(cè)資本，不得低于巴西最低公司標(biāo)準(zhǔn)的100倍。

(2) 公司名稱必須采用縮寫“EIRELI”，即必須在公司名稱中表明為“一人公司”。

(3) 一個(gè)人其名下只能有一家一人公司。

孫婷娟       國浩杭州辦公室合伙人

方    磊       國浩杭州辦公室律師助理