|
第三十九條 勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同： （一）在試用期間被證明不符合錄用條件的； 「專家點評」：試用期內(nèi)也不能隨意辭退勞動者，是否符合錄用條件，由用人單位舉證； （二）嚴重違反用人單位的規(guī)章制度的； （三）嚴重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的； （四）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成本單位的工作任務造成嚴重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的； （五）因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的； （六）被依法追究刑事責任的。 「專家點評」：法律僅限于被追究刑事責任，被勞教、刑事拘留、行政拘留均排除在外；
第四十條 有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同： （一）勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的； 「專家點評」：用人單位需充分掌握醫(yī)療期的有關規(guī)定，否則，少算一天都會被認定為違法解除，得支付賠償金了。 （二）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的； 「專家點評」：這里的“調(diào)整工作崗位”是不需勞動者同意的，實踐中很多企業(yè)往往會濫用該條； （三）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達成協(xié)議的。 「專家點評」：客觀情況發(fā)生重大變化，法律只賦予用人單位解除權，這對勞動者好像不公平，很多情況下，勞動者更想解除。
第四十一條 有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告，可以裁減人員：（一）依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進行重整的；（二）生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴重困難的；（三）企業(yè)轉產(chǎn)、重大技術革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍需裁減人員的；（四）其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行的；裁減人員時，應當優(yōu)先留用下列人員：（一）與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的；（二）與本單位訂立無固定期限勞動合同的；（三）家庭無其他就業(yè)人員，有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。 用人單位依照本條第一款規(guī)定裁減人員，在六個月內(nèi)重新招用人員的，應當通知被裁減的人員，并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。 「專家點評」：勞動法規(guī)定裁一人也得履行本條規(guī)定的程序，此條與勞動法的規(guī)定相比，放寬了裁員的標準，增加了裁員的范圍。
第四十二條 勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同：（一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的；（二）在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的；（三）患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；（四）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；（五）在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 「專家點評」：勞動者具備上述條件不代表有了“護身符”，如有第39條之情形的，同樣可被辭退。
第四十三條 用人單位單方解除勞動合同，應當事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權要求用人單位糾正。用人單位應當研究工會的意見，并將處理結果書面通知工會。 「專家點評」：此條地位比較尷尬，首先，通知工會只是一種形式，工會并無“話事權”，意見您盡管提，我還是要解除，其次，如企業(yè)未建立工會，或者干脆就不通知工會，法律也沒規(guī)定該解除行為就無效。
第四十四條 有下列情形之一的，勞動合同終止：（一）勞動合同期滿的；（二）勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的；（三）勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；（四）用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；（五）用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的；（六）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 「專家點評」：特別注意第（二）項，達到退休年齡勞動合同不一定終止，開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇才算數(shù)，要是您看到70歲的老爺爺還在履行勞動合同可不要奇怪。
第四十五條 勞動合同期滿，有本法第四十二條規(guī)定情形之一的，勞動合同應當續(xù)延至相應的情形消失時終止。但是，本法第四十二條第二項規(guī)定喪失或者部分喪失勞動能力勞動者的勞動合同的終止，按照國家有關工傷保險的規(guī)定執(zhí)行。 「專家點評」：此條好像表述有問題，在本單位連續(xù)工作滿十五年，且距法定退休年齡不足五年的，什么情形消失時終止？“滿十五年”無法消失，“不足五年”也無法消失。
第四十六條 有下列情形之一的，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償： （一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的； 「專家點評」：這就是實踐中所稱的“被迫解除勞動合同”； （二）用人單位依照本法第三十六條規(guī)定向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協(xié)商一致解除勞動合同的； 「專家點評」：注意這里強調(diào)解除勞動合同是用人單位提出的； （三）用人單位依照本法第四十條規(guī)定解除勞動合同的； 「專家點評」：理論上稱為“非過失性辭退”，勞動者無過失，用人單位也無過錯，但為了保護勞動者，仍需支付經(jīng)濟補償。 （四）用人單位依照本法第四十一條第一款規(guī)定解除勞動合同的； 「專家點評」：裁員，支付經(jīng)濟補償是應該的。 （五）除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續(xù)訂勞動合同，勞動者不同意續(xù)訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規(guī)定終止固定期限勞動合同的； 「專家點評」：合同終止需支付經(jīng)濟補償，僅限于固定期限勞動合同。 （六）依照本法第四十四條第四項、第五項規(guī)定終止勞動合同的； 「專家點評」：此項的勞動合同終止勞動者無過錯，用人單位支付經(jīng)濟補償天經(jīng)地義。 ?。ㄆ撸┓?、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。 「專家點評」：兜底條款，為今后法律預留接口。
第四十七條 經(jīng)濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟補償。 「專家點評」：不滿六個月的，支付半個月工資的經(jīng)濟補償在深圳已經(jīng)適用多年了，更具公平合理性。 勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區(qū)的市級人民政府公布的本地區(qū)上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經(jīng)濟補償?shù)臉藴拾绰毠ぴ缕骄べY三倍的數(shù)額支付，向其支付經(jīng)濟補償?shù)哪晗拮罡卟怀^十二年。 「專家點評」：計算封頂待遇僅適用于高工資收入者，普通工資收入者尚不夠格“享受”。 本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。 「專家點評」：工資具體包括哪些項目，這關系到經(jīng)濟補償金的數(shù)額，勞動者得仔細看清楚了。
第四十八條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同，勞動者要求繼續(xù)履行勞動合同的，用人單位應當繼續(xù)履行；勞動者不要求繼續(xù)履行勞動合同或者勞動合同已經(jīng)不能繼續(xù)履行的，用人單位應當依照本法第八十七條規(guī)定支付賠償金。 「專家點評」：賠償金不等于經(jīng)濟補償金，支付了賠償金外，是否還需支付勞動合同解除或終止的經(jīng)濟補償金，這是一個值得思考的問題。
第四十九條 國家采取措施，建立健全勞動者社會保險關系跨地區(qū)轉移接續(xù)制度。 「專家點評」：社會保險關系無法跨地區(qū)轉移接續(xù)，是現(xiàn)階段很多勞動者寧愿用人單位支付現(xiàn)金而不愿意參加社會保險的一個原因，此條僅是一個倡導性條款，尚無法解決現(xiàn)實問題。
第五十條 用人單位應當在解除或者終止勞動合同時出具解除或者終止勞動合同的證明，并在十五日內(nèi)為勞動者辦理檔案和社會保險關系轉移手續(xù)。 「專家點評」：不出證明、不移檔案、不移保險，是很多用人單位挾制勞動者的常用招數(shù)，勞動合同法首次規(guī)定不出證明造成勞動者損失的，需承擔賠償責任，不移檔案需受處罰。 勞動者應當按照雙方約定，辦理工作交接。用人單位依照本法有關規(guī)定應當向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)模谵k結工作交接時支付。 「專家點評」：誠實信用，辦理交接，理應如此，一手交接、一手給錢，公平合理，但是，不排除用人單位濫用該條款，故意拖延不支付經(jīng)濟補償。 用人單位對已經(jīng)解除或者終止的勞動合同的文本，至少保存二年備查。 「專家點評」：為什么是二年？不是一年、三年？我想應當是與勞動保障監(jiān)察條例銜接吧，勞動保障監(jiān)察條例規(guī)定：違反勞動保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為在2年內(nèi)未被勞動保障行政部門發(fā)現(xiàn)，也未被舉報、投訴的，勞動保障行政部門不再查處。
第五章 特別規(guī)定
第一節(jié) 集體合同
第五十一條 企業(yè)職工一方與用人單位通過平等協(xié)商，可以就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項訂立集體合同。集體合同草案應當提交職工代表大會或者全體職工討論通過。 集體合同由工會代表企業(yè)職工一方與用人單位訂立；尚未建立工會的用人單位，由上級工會指導勞動者推舉的代表與用人單位訂立。 「專家點評」：本條是關于訂立集體合同的規(guī)定，可以概括為十二個字：平等協(xié)商、民主程序、訂立主體。
第五十二條 企業(yè)職工一方與用人單位可以訂立勞動安全衛(wèi)生、女職工權益保護、工資調(diào)整機制等專項集體合同。 「專家點評」：此條是關于訂立專項集體合同的規(guī)定，正因為“專”，所以不“全”，專項合同中未約定的內(nèi)容，應當另行簽訂勞動合同進行明確。
第五十三條 在縣級以下區(qū)域內(nèi)，建筑業(yè)、采礦業(yè)、餐飲服務業(yè)等行業(yè)可以由工會與企業(yè)方面代表訂立行業(yè)性集體合同，或者訂立區(qū)域性集體合同。 「專家點評」：注意行業(yè)性集體合同、區(qū)域性集體合同適用的區(qū)域為縣級以下區(qū)域。
第五十四條 集體合同訂立后，應當報送勞動行政部門；勞動行政部門自收到集體合同文本之日起十五日內(nèi)未提出異議的，集體合同即行生效。 依法訂立的集體合同對用人單位和勞動者具有約束力。行業(yè)性、區(qū)域性集體合同對當?shù)乇拘袠I(yè)、本區(qū)域的用人單位和勞動者具有約束力。 「專家點評」：履行報批程序是集體合同生效的前提條件，生效后的集體合同具有普遍的約束力，即使新入職的新員工也同樣適用。
第五十五條 集體合同中勞動報酬和勞動條件等標準不得低于當?shù)厝嗣裾?guī)定的最低標準；用人單位與勞動者訂立的勞動合同中勞動報酬和勞動條件等標準不得低于集體合同規(guī)定的標準。 「專家點評」：訂立了集體合同后，勞動者獲得的實際權利往往會大于政府最低標準，這就是簽訂集體合同的優(yōu)勢。
第五十六條 用人單位違反集體合同，侵犯職工勞動權益的，工會可以依法要求用人單位承擔責任；因履行集體合同發(fā)生爭議，經(jīng)協(xié)商解決不成的，工會可以依法申請仲裁、提起訴訟。 「專家點評」：注意用人單位違反集體合同，侵犯職工勞動權益的，提起仲裁或訴訟的主體是工會而非勞動者，協(xié)商是必經(jīng)程序，仲裁訴訟可選擇適用，仲裁已非前置程序，這是對勞動法的一個重大突破。另外我想，如果職工違反集體合同的約定，用人單位是要求職工承擔責任呢，還是要求工會承擔責任？
第二節(jié) 勞務派遣
第五十七條 勞務派遣單位應當依照公司法的有關規(guī)定設立，注冊資本不得少于五十萬元。 「專家點評」：公司法規(guī)定有限責任公司注冊資本的最低限額為人民幣三萬元，法律、行政法規(guī)對注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定，勞務派遣公司注冊資本不得少于五十萬元屬于特別規(guī)定。
第五十八條 勞務派遣單位是本法所稱用人單位，應當履行用人單位對勞動者的義務。勞務派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同，除應當載明本法第十七條規(guī)定的事項外，還應當載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。 「專家點評」：明確勞務派遣單位應當承擔用人單位的義務及與勞動者簽訂合同的必備條款。 勞務派遣單位應當與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同，按月支付勞動報酬；被派遣勞動者在無工作期間，勞務派遣單位應當按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標準，向其按月支付報酬。 「專家點評」：實踐中勞務派遣處于法律真空地帶，其不正常發(fā)展有點泛濫，為了限制這種不正常的發(fā)展，勞動合同法的兩大招數(shù)“簽訂二年以上合同”“勞動者無工作期間每月支付最低工資”勢必讓勞務派遣有序發(fā)展。
第五十九條 勞務派遣單位派遣勞動者應當與接受以勞務派遣形式用工的單位（以下稱用工單位）訂立勞務派遣協(xié)議。勞務派遣協(xié)議應當約定派遣崗位和人員數(shù)量、派遣期限、勞動報酬和社會保險費的數(shù)額與支付方式以及違反協(xié)議的責任。 「專家點評」：勞務派遣單位與用工單位之間為民事法律關系，簽訂的勞務派遣協(xié)議為民事合同，受民法調(diào)整。 用工單位應當根據(jù)工作崗位的實際需要與勞務派遣單位確定派遣期限，不得將連續(xù)用工期限分割訂立數(shù)個短期勞務派遣協(xié)議。 「專家點評」：用工單位為什么要分割訂立數(shù)個短期協(xié)議？主要是為了逃避社會保險和合同期內(nèi)正常工資調(diào)整，對此法律做了禁止性規(guī)定。
第六十條 勞務派遣單位應當將勞務派遣協(xié)議的內(nèi)容告知被派遣勞動者。 勞務派遣單位不得克扣用工單位按照勞務派遣協(xié)議支付給被派遣勞動者的勞動報酬。 勞務派遣單位和用工單位不得向被派遣勞動者收取費用。 「專家點評」：此條規(guī)定了勞務派遣單位的義務。
第六十一條 勞務派遣單位跨地區(qū)派遣勞動者的，被派遣勞動者享有的勞動報酬和勞動條件，按照用工單位所在地的標準執(zhí)行。 「專家點評」：經(jīng)濟越落后的地方，勞動力越過剩，勞動者被派遣到經(jīng)濟發(fā)達地區(qū)后，從勞務派遣單位領取的勞動報酬卻還是落后地區(qū)的水平，勞動者權益受到嚴重侵害，本條對此行為進行了規(guī)制。
第六十二條 用工單位應當履行下列義務：（一）執(zhí)行國家勞動標準，提供相應的勞動條件和勞動保護；（二）告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬；（三）支付加班費、績效獎金，提供與工作崗位相關的福利待遇；（四）對在崗被派遣勞動者進行工作崗位所必需的培訓；（五）連續(xù)用工的，實行正常的工資調(diào)整機制。 用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。 「專家點評」：派遣過程的不透明，方便了派遣單位損害勞動者的利益。本條第一款的規(guī)定杜絕勞務派遣的“暗箱操作”，規(guī)定了用工單位的義務，第二款規(guī)定了接收勞動者必須“自用”。
第六十三條 被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權利。用工單位無同類崗位勞動者的，參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。 「專家點評」：勞務派遣領域中對勞務派遣工往往不實行同工同酬，而是以身份計酬，派遣工的工資待遇比“正式員工”的工資待遇低得多，身份歧視問題突出，勞動合同法不遺余力的解決這些問題。
第六十四條 被派遣勞動者有權在勞務派遣單位或者用工單位依法參加或者組織工會，維護自身的合法權益。 「專家點評」：根據(jù)我國目前實際情況，工會的力量仍顯得較單薄，本條的分量在本節(jié)中算是最輕。
第六十五條 被派遣勞動者可以依照本法第三十六條、第三十八條的規(guī)定與勞務派遣單位解除勞動合同。 「專家點評」：協(xié)商解除勞動合同、被迫解除勞動合同同樣適用于被派遣勞動者，該支付經(jīng)濟補償?shù)模汕矄挝煌瑯有枰婪ㄖЦ丁?/span> 被派遣勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定情形的，用工單位可以將勞動者退回勞務派遣單位，勞務派遣單位依照本法有關規(guī)定，可以與勞動者解除勞動合同。 「專家點評」：被派遣勞動者不符合錄用條件、嚴重違紀、違法、不能勝任工作等情形，用工單位可以將勞動者退回，派遣單位可以依法辭退。
第六十六條 勞務派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。 「專家點評」：實踐中勞務派遣范圍的隨意擴大現(xiàn)象嚴重，發(fā)展到很多企業(yè)在長期性、穩(wěn)定性的工作崗位也使用勞務派遣工，勞務派遣大有成為主流用工形式之勢，為了遏制這種不正常發(fā)展，本條明確了勞務派遣的適用范圍。
第六十七條 用人單位不得設立勞務派遣單位向本單位或者所屬單位派遣勞動者。 「專家點評」：本條禁止用人單位為了規(guī)避用工成本自設勞務派遣公司的行為。
第三節(jié) 非全日制用工第六十八條 非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。 「專家點評」：本條是對非全日制用工形式的定義，與勞動和社會保障部《關于非全日制用工若干問題的意見》（勞社部發(fā)[2003] WriteZhu（'2003'）； 12號）中的規(guī)定有較大區(qū)別。
第六十九條 非全日制用工雙方當事人可以訂立口頭協(xié)議。 從事非全日制用工的勞動者可以與一個或者一個以上用人單位訂立勞動合同；但是，后訂立的勞動合同不得影響先訂立的勞動合同的履行。 「專家點評」：可不簽訂書面合同，可建立雙重或者多重勞動關系，這就是非全日制用工靈活的典型體現(xiàn)。
第七十條 非全日制用工雙方當事人不得約定試用期。 「專家點評」：雖不能約定試用期，但雙方當事人任何一方卻都可以隨時通知對方終止用工，要試用期何用？
第七十一條 非全日制用工雙方當事人任何一方都可以隨時通知對方終止用工。終止用工，用人單位不向勞動者支付經(jīng)濟補償。 「專家點評」：解除合同、終止合同均無需理由，無需支付經(jīng)濟補償，非全日制用工雖靈活，但對勞動者卻顯得不公平，立法者的目的是“犧牲”小部分勞動者的利益去換取非全日制用工的蓬勃發(fā)展。
第七十二條 非全日制用工小時計酬標準不得低于用人單位所在地人民政府規(guī)定的最低小時工資標準。 非全日制用工勞動報酬結算支付周期最長不得超過十五日。 「專家點評」：此條規(guī)定了非全日制用工勞動報酬的“兩不”原則，我更關心的是用人單位違反這“兩不”原則的，勞動者有什么救濟途徑。要求支付經(jīng)濟補償？看來行不通。唯有通過勞動監(jiān)察程序去“責令”限期支付或補足差額了。
第六章 監(jiān)督檢查
第七十三條 國務院勞動行政部門負責全國勞動合同制度實施的監(jiān)督管理。 縣級以上地方人民政府勞動行政部門負責本行政區(qū)域內(nèi)勞動合同制度實施的監(jiān)督管理。 縣級以上各級人民政府勞動行政部門在勞動合同制度實施的監(jiān)督管理工作中，應當聽取工會、企業(yè)方面代表以及有關行業(yè)主管部門的意見。 「專家點評」：勞動合同法正式施行后，勞動行政部門的事兒多了。
第七十四條 縣級以上地方人民政府勞動行政部門依法對下列實施勞動合同制度的情況進行監(jiān)督檢查：（一）用人單位制定直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度及其執(zhí)行的情況；（二）用人單位與勞動者訂立和解除勞動合同的情況；（三）勞務派遣單位和用工單位遵守勞務派遣有關規(guī)定的情況；（四）用人單位遵守國家關于勞動者工作時間和休息休假規(guī)定的情況；（五）用人單位支付勞動合同約定的勞動報酬和執(zhí)行最低工資標準的情況；（六）用人單位參加各項社會保險和繳納社會保險費的情況；（七）法律、法規(guī)規(guī)定的其他勞動監(jiān)察事項。 「專家點評」：本條列舉了勞動行政部門監(jiān)督監(jiān)察的具體事項，我們唯有希望勞動行政部門真正能夠嚴格執(zhí)法。
第七十五條 縣級以上地方人民政府勞動行政部門實施監(jiān)督檢查時，有權查閱與勞動合同、集體合同有關的材料，有權對勞動場所進行實地檢查，用人單位和勞動者都應當如實提供有關情況和材料。 勞動行政部門的工作人員進行監(jiān)督檢查，應當出示證件，依法行使職權，文明執(zhí)法。 「專家點評」：本條規(guī)定了監(jiān)督檢查措施和文明執(zhí)法要求。
第七十六條 縣級以上人民政府建設、衛(wèi)生、安全生產(chǎn)監(jiān)督管理等有關主管部門在各自職責范圍內(nèi)，對用人單位執(zhí)行勞動合同制度的情況進行監(jiān)督管理。 「專家點評」：建設行業(yè)拖欠農(nóng)民工工資問題一度成為社會熱點，建設部門自然責無旁貸；勞動合同應當具備職業(yè)危害防護條款，發(fā)生問題，衛(wèi)生部門自然參與進來；勞動合同應當具備勞動保護條款，出現(xiàn)安全事故，又怎么少得了安全生產(chǎn)監(jiān)督部門？
第七十七條 勞動者合法權益受到侵害的，有權要求有關部門依法處理，或者依法申請仲裁、提起訴訟。 「專家點評」：此條款的“依法申請仲裁、提起訴訟”按照人大法工委的解釋是一種選擇關系，仲裁不再是前置程序，勞動者有了選擇，誰還會去勞動仲裁呢？看來，仲裁程序如不改為一裁終局，勞動爭議仲裁委員會終將退出歷史舞臺。
第七十八條 工會依法維護勞動者的合法權益，對用人單位履行勞動合同、集體合同的情況進行監(jiān)督。用人單位違反勞動法律、法規(guī)和勞動合同、集體合同的，工會有權提出意見或者要求糾正；勞動者申請仲裁、提起訴訟的，工會依法給予支持和幫助。 「專家點評」：勞動合同法多個條款規(guī)定了工會有提出意見的權力，但卻未規(guī)定用人單位不聽取意見有何法律后果，這種“意見”在用人單位看來估計也只是一陣耳邊風，提過了，就煙消云散了。
第七十九條 任何組織或者個人對違反本法的行為都有權舉報，縣級以上人民政府勞動行政部門應當及時核實、處理，并對舉報有功人員給予獎勵。 「專家點評」：有“報”必查才是舉報的動力所在，才能夠使違法行為無處遁形，實踐中我們的勞動行政部門做的怎么樣呢？
第七章 法律責任
第八十條 用人單位直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由勞動行政部門責令改正，給予警告；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。 「專家點評」：此條與第四條遙相呼應，這里的違反法律、法規(guī)規(guī)定的，包括實體上的違法和程序上的違法，給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任，勞動者還可提出解除勞動合同，用人單位需支付經(jīng)濟補償。
第八十一條 用人單位提供的勞動合同文本未載明本法規(guī)定的勞動合同必備條款或者用人單位未將勞動合同文本交付勞動者的，由勞動行政部門責令改正；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。 「專家點評」：合同簡單化、單邊持有化已經(jīng)成為很多用人單位的習慣性做法，有必要叫停了。
第八十二條 用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資。 用人單位違反本法規(guī)定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應當訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。 「專家點評」：此條為懲罰性條款，增加違法成本，才是減少違法行為的良方。
第八十三條 用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。 「專家點評」：注意這里的賠償金，是用人單位支付工資之外另行向勞動者支付的賠償，既要支付工資，還要支付賠償金，一個都不能少。
第八十四條 用人單位違反本法規(guī)定，扣押勞動者居民身份證等證件的，由勞動行政部門責令限期退還勞動者本人，并依照有關法律規(guī)定給予處罰。 「專家點評」：嚴格來說，此條款設計得非常不嚴謹，從文意理解，這里的“責令限期退還”并“給予處罰”的實施主體均是勞動行政部門，但根據(jù)《居民身份證法》的規(guī)定，扣押居民身份證的，只有公安機關才有處罰權，其它任何部門包括勞動行政部門均無權處罰。 用人單位違反本法規(guī)定，以擔?；蛘咂渌x向勞動者收取財物的，由勞動行政部門責令限期退還勞動者本人，并以每人五百元以上二千元以下的標準處以罰款；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。 「專家點評」：勞動合同法第九條規(guī)定不得要求勞動者提供擔?；蛘咭云渌x向勞動者收取財物，禁止的是兩種行為即“擔?！焙汀笆杖∝斘铩?，但本條卻僅對“收取財物”設定了法律責任，不知道是疏忽呢？還是法律只處罰“收取財物”的行為，放任“擔?！钡臋M行？ 勞動者依法解除或者終止勞動合同，用人單位扣押勞動者檔案或者其他物品的，依照前款規(guī)定處罰。 「專家點評」：“依照前款規(guī)定處罰”指的是依照本條第二款“每人五百元以上二千元以下的標準處以罰款”。
第八十五條 用人單位有下列情形之一的，由勞動行政部門責令限期支付勞動報酬、加班費或者經(jīng)濟補償；勞動報酬低于當?shù)刈畹凸べY標準的，應當支付其差額部分；逾期不支付的，責令用人單位按應付金額百分之五十以上百分之一百以下的標準向勞動者加付賠償金：（一）未按照勞動合同的約定或者國家規(guī)定及時足額支付勞動者勞動報酬的；（二）低于當?shù)刈畹凸べY標準支付勞動者工資的；（三）安排加班不支付加班費的；（四）解除或者終止勞動合同，未依照本法規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)摹?/span>
「專家點評」：本條的出現(xiàn)，勞動者在仲裁或訴訟中再也無權主張50%的額外經(jīng)濟補償金以及拖欠或克扣工資的25%的經(jīng)濟補償金了，這條對違法的企業(yè)來說可算是一種慰籍了。
第八十六條 勞動合同依照本法第二十六條規(guī)定被確認無效，給對方造成損害的，有過錯的一方應當承擔賠償責任。 「專家點評」：看到此條，浮想聯(lián)翩：假設由于用人單位的原因，簽訂了2年期合同，在履行了一年后合同被確認無效，雙方回到無勞動合同的狀態(tài)，那么，一、此情況可否算是滿一年不簽訂勞動合同視為已訂立無固定期限勞動合同？二、此無效勞動合同是否計一次固定期限勞動合同（法律規(guī)定簽兩次固定期限合同后可簽訂無固定期限合同）？如果都不是，那么恭喜用人單位，你的違法行為帶給你的后果卻對你有利。
第八十七條 用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。 「專家點評」：勞動合同法第四十三條規(guī)定用人單位單方解除勞動合同，應當事先將理由通知工會，從理論上來說，不通知工會也算是“違反本法規(guī)定解除”，是不是也應當按照二倍標準支付賠償金呢？
第八十八條 用人單位有下列情形之一的，依法給予行政處罰；構成犯罪的，依法追究刑事責任；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任：（一）以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的；（二）違章指揮或者強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的；（三）侮辱、體罰、毆打、非法搜查或者拘禁勞動者的；（四）勞動條件惡劣、環(huán)境污染嚴重，給勞動者身心健康造成嚴重損害的。 「專家點評」：這里規(guī)定的行政處罰，勞動行政部門無權行使。
第八十九條 用人單位違反本法規(guī)定未向勞動者出具解除或者終止勞動合同的書面證明，由勞動行政部門責令改正；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。 「專家點評」：勞動者享受失業(yè)保險待遇需提供解除或者終止勞動合同的書面證明，否則，導致勞動者無法享受的得由用人單位買單。
第九十條 勞動者違反本法規(guī)定解除勞動合同，或者違反勞動合同中約定的保密義務或者競業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任。 「專家點評」：勞動者違反本法規(guī)定解除勞動合同主要指未提前30日書面通知用人單位解除勞動合同，賠償責任指的是賠償下列費用：1、招錄費用；2、培訓費用；3、合同約定的其它賠償。
第九十一條 用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者，給其他用人單位造成損失的，應當承擔連帶賠償責任。 「專家點評」：挖人有風險，招兵需謹慎。
第九十二條 勞務派遣單位違反本法規(guī)定的，由勞動行政部門和其他有關主管部門責令改正；情節(jié)嚴重的，以每人一千元以上五千元以下的標準處以罰款，并由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照；給被派遣勞動者造成損害的，勞務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。 「專家點評」：實踐中勞務派遣單位、用工單位、勞動者三者間的關系一直是剪不斷，理還亂，本條核心在于“連帶責任”，終于解決了司法實踐中一直難以解決的問題。
第九十三條 對不具備合法經(jīng)營資格的用人單位的違法犯罪行為，依法追究法律責任；勞動者已經(jīng)付出勞動的，該單位或者其出資人應當依照本法有關規(guī)定向勞動者支付勞動報酬、經(jīng)濟補償、賠償金；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。 「專家點評」：非法用工，勞動者也有權獲得經(jīng)濟補償，這是對勞動法的一個突破，出資人承擔無限責任，跑得了廟跑不了和尚。
第九十四條 個人承包經(jīng)營違反本法規(guī)定招用勞動者，給勞動者造成損害的，發(fā)包的組織與個人承包經(jīng)營者承擔連帶賠償責任。 「專家點評」：連帶責任實際上就是雙保險，勞動者的利益基本上能夠得到最大限度的保護，這是勞動合同法的第三個連帶責任了。
第九十五條 勞動行政部門和其他有關主管部門及其工作人員玩忽職守、不履行法定職責，或者違法行使職權，給勞動者或者用人單位造成損害的，應當承擔賠償責任；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依法給予行政處分；構成犯罪的，依法追究刑事責任。 「專家點評」：有人問我，我要求勞動部門責令公司發(fā)放工資、加班費、經(jīng)濟補償金，但勞動部門不處理，勞動部門是不是應當賠償我的工資、加班費、經(jīng)濟補償金呢？我說，你想得太天真了，這里的“賠償責任”顯然是國家賠償法中的“行政賠償”，只限于行政行為直接造成的損害，你的工資、加班費、經(jīng)濟補償金是用人單位違法行為造成的，勞動部門怎么會賠你呢？
第八章 附 則
第九十六條 事業(yè)單位與實行聘用制的工作人員訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，法律、行政法規(guī)或者國務院另有規(guī)定的，依照其規(guī)定；未作規(guī)定的，依照本法有關規(guī)定執(zhí)行。 「專家點評」：事業(yè)單位與建立勞動關系的勞動者，訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同，適用勞動合同法，對實行聘用制的工作人員原則上可適用勞動合同法，但有例外。
第九十七條 本法施行前已依法訂立且在本法施行之日存續(xù)的勞動合同，繼續(xù)履行；本法第十四條第二款第三項規(guī)定連續(xù)訂立固定期限勞動合同的次數(shù)，自本法施行后續(xù)訂固定期限勞動合同時開始計算。 「專家點評」：08年1月1日前依法訂立的合同可繼續(xù)履行，是法不溯及既往的典型體現(xiàn)，但是，卻也可成為用人單位08年1月1日后違法行為的免死金牌。 本法施行前已建立勞動關系，尚未訂立書面勞動合同的，應當自本法施行之日起一個月內(nèi)訂立。 「專家點評」：事實勞動關系，將于2008年2月1日宣告死亡。 本法施行之日存續(xù)的勞動合同在本法施行后解除或者終止，依照本法第四十六條規(guī)定應當支付經(jīng)濟補償?shù)?，?jīng)濟補償年限自本法施行之日起計算；本法施行前按照當時有關規(guī)定，用人單位應當向勞動者支付經(jīng)濟補償?shù)?，按照當時有關規(guī)定執(zhí)行。 「專家點評」：勞動關系跨越新舊法的，以2008年1月1日為分界線，2008年1月1日之前的工作年限按照舊法規(guī)定計算經(jīng)濟補償，2008年1月1日之后按照勞動合同法的規(guī)定計算經(jīng)濟補償，分別計算，再合并相加。
第九十八條 本法自2008年1月1日起施行。 「專家點評」：2007年6月29日頒布，2008年1月1日施行，一個學期足夠學好一門課程了。 |
|
|
來自： 蓮c4k7unmq5rgb > 《待分類》
