【法條】

2012年《民事訴訟法》第五十八條 當事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。
　　下列人員可以被委托為訴訟代理人：
　?。ㄒ唬?span>律師、基層法律服務(wù)工作者；
　?。ǘ┊斒氯说慕H屬或者工作人員；
　　（三）當事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會團體推薦的公民。
    2012年《律師法》第二條　本法所稱律師，是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，接受委托或者指定，為當事人提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。

　第五條　申請律師執(zhí)業(yè)，應(yīng)當具備下列條件：
　?。ㄒ唬碜o中華人民共和國憲法；
　?。ǘ┩ㄟ^國家統(tǒng)一司法考試；
　?。ㄈ?span>在律師事務(wù)所實習滿一年；
　?。ㄋ模┢沸辛己谩?br>　　實行國家統(tǒng)一司法考試前取得的律師資格憑證，在申請律師執(zhí)業(yè)時，與國家統(tǒng)一司法考試合格證書具有同等效力。
     第十三條　沒有取得律師執(zhí)業(yè)證書的人員，不得以律師名義從事法律服務(wù)業(yè)務(wù)；除法律另有規(guī)定外，不得從事訴訟代理或者辯護業(yè)務(wù)。

     第四十六條　律師協(xié)會應(yīng)當履行下列職責：
　?。ㄎ澹┙M織管理申請律師執(zhí)業(yè)人員的實習活動，對實習人員進行考核；
    2010年《申請律師執(zhí)業(yè)人員實習管理規(guī)則》第二十三條　律師事務(wù)所及實習指導律師不得指使或者放任實習人員有下列行為：
　?。ㄒ唬┆氉猿修k律師業(yè)務(wù)；
　?。ǘ┮月蓭熋x在委托代理協(xié)議或者法律顧問協(xié)議上簽字，對外簽發(fā)法律文書；
　?。ㄈ?span>以律師名義在法庭、仲裁庭上發(fā)表辯護或者代理意見；
　　（四）以律師名義洽談、承攬業(yè)務(wù)；
　?。ㄎ澹┮月蓭熋x印制名片及其他相關(guān)資料；
　?。┢渌婪☉?yīng)以律師名義從事的活動。
　　第二十四條　實習人員在實習期間有下列行為之一的，律師事務(wù)所應(yīng)當給予批評教育，責令改正，并報告當?shù)氐穆蓭焻f(xié)會。律師協(xié)會應(yīng)當給予該實習人員警告處分；情節(jié)嚴重的，責令其停止實習，收繳實習證，并給予其二年內(nèi)不得再次申請實習的處分：
　　（一）私自以律師名義從事本規(guī)則第二十三條所列違規(guī)行為的；

     第三十三條　經(jīng)考核，實習人員符合下列條件的，律師協(xié)會應(yīng)當為其出具考核合格意見：
　?。ㄒ唬┩瓿杉信嘤栱椖坎⑷〉谩秾嵙暼藛T集中培訓結(jié)業(yè)證書》；
　?。ǘ┩瓿蓪崉?wù)訓練項目并被實習指導律師和律師事務(wù)所考評、鑒定合格；
　?。ㄈ┩ㄟ^綜合素質(zhì)測評被評定為具備律師執(zhí)業(yè)基本素質(zhì)；
　?。ㄋ模┳袷芈蓭熉殬I(yè)道德和實習紀律，沒有發(fā)生違反本規(guī)則規(guī)定的違法違規(guī)行為。
【正文】

        近來，部分公民在依法不具備民事案件代理資格的情形下，仍假借各種名義代理案件，賺取非法代理費用的情形正逐漸增多。這種做法一方面損害了當事人的合法權(quán)益；另一方面也嚴重擾亂了訴訟服務(wù)市場的正常秩序。下面就訴訟代理人資格問題，擇要簡析如下：

     一、實習律師以及未執(zhí)業(yè)的律師助理參加訴訟問題

     法律服務(wù)領(lǐng)域中，所謂“實習律師”、“律師助理”的人隨處可見。顯然，對于法律知識缺乏的當事人而言，很容易將這些人與律師混同。進而，當事人甚至授權(quán)其代理案件。對此，不少基層法院也基于各種主客觀原因，都允許“實習律師”、“律師助理”陪同執(zhí)業(yè)律師參加庭審，甚至發(fā)表庭審意見。我們認為，允許實習律師、律師助理代理案件，參加庭審，于法不合：

    第一，“律師”與“實習律師”“律師助理”的區(qū)別。2012年《律師法》第二條規(guī)定，律師是指依法取得律師執(zhí)業(yè)證書，接受委托或者指定，為當事人提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員。該條反向解釋則為，如果沒有取得律師執(zhí)業(yè)證書，則不是律師。而根據(jù)該法第五條可知，申請律師執(zhí)業(yè)的條件之一，是“在律師事務(wù)所實習滿一年”。該法第四十六條規(guī)定，律師協(xié)會應(yīng)當履行下列職責：（五）組織管理申請律師執(zhí)業(yè)人員的實習活動，對實習人員進行考核?？梢?，在實習滿一年之前，所謂的“實習律師”應(yīng)稱之為：實習人員。至于未執(zhí)業(yè)的律師助理則可分為通過司法考試和沒有通過司法考試兩種。在前種情形，則多為正在實習期的實習人員。在后種情形，則所謂的“律師助理”根本不具備擔任律師的前提條件。

第二，“實習律師”“律師助理”能否代理案件，參加庭審。根據(jù)2010年《申請律師執(zhí)業(yè)人員實習管理規(guī)則》第二十三條　律師事務(wù)所及實習指導律師不得指使或者放任實習人員有下列行為：（一）獨自承辦律師業(yè)務(wù)；（二）以律師名義在委托代理協(xié)議或者法律顧問協(xié)議上簽字，對外簽發(fā)法律文書（三）以律師名義在法庭、仲裁庭上發(fā)表辯護或者代理意見；（四）以律師名義洽談、承攬業(yè)務(wù)；（五）以律師名義印制名片及其他相關(guān)資料；（六）其他依法應(yīng)以律師名義從事的活動。第二十四條　實習人員在實習期間有下列行為之一的，律師事務(wù)所應(yīng)當給予批評教育，責令改正，并報告當?shù)氐穆蓭焻f(xié)會。律師協(xié)會應(yīng)當給予該實習人員警告處分；情節(jié)嚴重的，責令其停止實習，收繳實習證，并給予其二年內(nèi)不得再次申請實習的處分：（一）私自以律師名義從事本規(guī)則第二十三條所列違規(guī)行為的。

舉重以明輕，既然通過了司法考試的人員，在實習未滿一年時，都不得以律師名義從事法律服務(wù)業(yè)務(wù)，那么沒有通過司法考試的律師助理，則更是不能以律師名義代理案件，參加訴訟。這也與《律師法》第十三條“沒有取得律師執(zhí)業(yè)證書的人員，不得以律師名義從事法律服務(wù)業(yè)務(wù)；除法律另有規(guī)定外，不得從事訴訟代理或者辯護業(yè)務(wù)”的要求一致。

      另外，2016年最高人民法院聯(lián)絡(luò)工作辦公室關(guān)于對《請求準予實習律師協(xié)助辦理立案手續(xù)的報告》的答復(fù)意見中也再次強調(diào)，實習律師作為尚未取得律師執(zhí)業(yè)資格正在實習階段的人員，不能以律師名義進行訴訟活動。但是，實習律師受委托代理律師指派，并持有關(guān)手續(xù)到人民法院立案窗口遞交立案材料等是可以的。這種做法與郵寄起訴狀立案沒有本質(zhì)區(qū)別，與實習律師是否代理案件無直接關(guān)系。

     最后，2015年9月《關(guān)于依法保障律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的規(guī)定》第二十五條第二款規(guī)定，律師可以根據(jù)需要，向人民法院申請帶律師助理參加庭審。律師助理參加庭審僅能從事相關(guān)輔助工作，不得發(fā)表辯護、代理意見。

     第三，律師協(xié)會出臺文件對實習人員的考核合格標準中并未明確要求實習人員的出庭材料。根據(jù)《申請律師執(zhí)業(yè)人員實習管理規(guī)則》第三十三條可知，實習人員考核合格的標準是（一）完成集中培訓項目并取得《實習人員集中培訓結(jié)業(yè)證書》；（二）完成實務(wù)訓練項目并被實習指導律師和律師事務(wù)所考評、鑒定合格；（三）通過綜合素質(zhì)測評被評定為具備律師執(zhí)業(yè)基本素質(zhì)；（四）遵守律師職業(yè)道德和實習紀律，沒有發(fā)生違反本規(guī)則規(guī)定的違法違規(guī)行為。由上，律師協(xié)會出臺的對實習人員的考核合格標準中，并無出庭要求。

       個人小結(jié)：“實習律師”“律師助理”均不能接受當事人委托，代理民事案件。律師助理參加庭審，只能提供相關(guān)輔助工作，也不能在庭審中發(fā)表代理意見。

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