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筆者近日接到咨詢一繼承案例，甲與乙老兩口欲將名下共有的一套房屋立遺囑給予其孫子丙，然而二人未來得及立遺囑便相繼駕鶴西去。老兩口膝下有一兒子甲1，三個女兒分別為甲2、甲3、甲4?，F(xiàn)三個女兒表示愿意放棄其繼續(xù)份額，同意將所涉房屋轉(zhuǎn)移至其侄子丙名下，然而因丙與其三位姑姑及父親并非同一繼承順位，其究竟應采何種方式方能達到此套房屋登記至甲1名下的目的呢？

針對此問題，選擇路徑可謂頗多，但最為經(jīng)濟實惠和可行的路徑卻只能有一種。本文便有意就幾種潛在路徑一一分析，探討其可行性及經(jīng)濟性，以期在實務中或為當事人提供指引中有所幫助。

有一種觀點認為可選擇以下路徑，即老兩口的四個子女全部放棄繼承份額，則依據(jù)《繼承法》精神，第一順位繼承人無人繼承，轉(zhuǎn)由第二順位繼承人繼承。然后第二順位中所有繼承人除去丙外全部放棄，則該處房屋自然便由丙全部繼承。此種模式雖然在稅費上可因繼承而省去房屋權屬讓渡所涉及的契稅、增值稅、個人所得稅等費用然而其可操作性及可行性存疑。

首先自現(xiàn)實操作而言，因繼承而獲得不動產(chǎn)的，雖然《物權法》規(guī)定自繼承之時起便發(fā)生物權變動，然而未經(jīng)登記仍不具有公示效力，且繼承人若要處分繼承財產(chǎn)，仍需經(jīng)登記至自己名下后方能處分，此方保證登記簿之記載完整和登記之連續(xù)性。

而現(xiàn)今不動產(chǎn)登記針對繼承的選擇模式存在三種：一種為繼承公證，一種為采訴訟途徑，另一種為徑自向登記機構(gòu)申請，此案中訴訟模式可以排除，至于徑自申請模式，在現(xiàn)今不動產(chǎn)統(tǒng)一登記運作初期，全國大部分地區(qū)的登記機構(gòu)并不受理此種業(yè)務，主要鑒于其業(yè)務較為繁瑣，審核程序及內(nèi)容復雜又眾多，有礙于登記機構(gòu)自身能力和水平所限，很少有登記機構(gòu)愿意承擔此風險而徑自受理繼承人的繼承不動產(chǎn)申請。此種行政不作為固然為違法行為，但是礙于訴訟成本考慮，與其糾結(jié)于行政機構(gòu)的不作為，不若擇更有可行性之途徑，自然公證便成了可選擇的選項。

針對此例，若采公證模式，那么勢必需第一順位及第二順位全部繼承人聚齊，其意在表示其放棄之意思。然而聚齊全部繼承人的難度是可想而知的。并且縱使第一順位繼承人全部放棄繼承，那么第二順位的繼承人是否愿意放棄亦存在疑問。同時自其可行性上，縱使第二順位全部繼承人亦全部同意放棄，倘若其中有未成年人或無民事行為能力人，其是否能夠自己做出放棄繼承權之意思表示？若其父母代為做出放棄的意思表示是否有效呢？此問題可謂此途徑選擇之關鍵。

依據(jù)《民法通則》規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人，有法定代理人代理民事活動。而此代理亦非毫無限制，依據(jù)《民法通則》第十八條規(guī)定：“監(jiān)護人應當履行監(jiān)護職責，保護被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權益，除為被監(jiān)護人的利益外，不得處理被監(jiān)護人的財產(chǎn)?！薄段闯赡耆吮Ｗo法》第五十二條第一款規(guī)定：“人民法院審理繼承案件，應當依法保護未成人的繼承權和受遺贈權?！?。

同時《房屋登記辦法》及《不動產(chǎn)登記暫行條例實施細則》等程序性規(guī)定亦有此要求。前者第十四條規(guī)定：“未成年人的房屋，應當由其監(jiān)護人代為申請登記。監(jiān)護人代為申請未成年人房屋登記的，應當提交證明監(jiān)護人身份的材料；因處分未成年人房屋申請登記的，還應當提供為未成年人利益的書面保證?！焙笳叩谑粭l第二款規(guī)定：“監(jiān)護人代為申請登記的，應當提供監(jiān)護人與被監(jiān)護人的身份證或者戶口簿、有關監(jiān)護關系等材料；因處分不動產(chǎn)而申請登記的，還應當提供為被監(jiān)護人利益的書面保證?！笨梢?strong>監(jiān)護人作為法定代理人處分未成年人財產(chǎn)是受到嚴格限制的。

而在繼承中，依據(jù)《最高人民法院關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國繼承法>若干問題的意見》（以下簡稱《繼承意見》）第49項規(guī)定：“繼承人放棄繼承的意思表示，應當在繼承開始后、遺產(chǎn)分割前作出。遺產(chǎn)分割后表示放棄的不再是繼承權，而是所有權。”

當遺產(chǎn)未經(jīng)分割前，當?shù)谝豁樜焕^承人放棄繼承時，作為第二順位繼承人中一員的未成年人便對遺產(chǎn)享有了繼承權，監(jiān)護人代為放棄的為繼承權。那么是否不受以上處分財產(chǎn)之限制呢，根據(jù)《繼承意見》第8項規(guī)定法定代理人亦是不能隨意放棄的，其規(guī)定：“法定代理人代理被代理人行使繼承權、受遺贈權，不得損害被代理人的利益。法定代理人一般不能代理被代理人放棄繼承權、受遺贈權。明顯損害被代理人利益的，應認定其代理行為無效。”這也符合《民法通則》和《未成年人保護法》保護未成年人利益之意旨，繼承權作為一種期待權利，為將來能夠獲取物質(zhì)利益的權利，法定代理人放棄無異于放棄一種財產(chǎn)，其放棄行為本身為無效。故而可見此種模式自可操作性和可行性上皆是行不通的。

在以上路徑被阻之后，不妨考慮另一種模式，即第一順位除去甲1之外皆放棄繼承，該房屋先由甲1繼承，并經(jīng)公證，將此房屋先登記至甲1名下，此后由甲1將房屋贈與自己兒子丙。此操作模式缺陷是贈與時尚需要繳納契稅，多出此項支出，依據(jù)財稅〔2009〕78號文件直系親屬之間贈與免征個人所得稅，但契稅并不免征。優(yōu)點是可操作性較強，第一順位繼承人人數(shù)較少，聚齊較為容易，且皆已有放棄之表示，且不存在未成年人，其放棄繼承沒有限制。故而此種模式應是可行性最強的模式。

故而在繼承遺產(chǎn)時，被繼承人未留下遺囑的情形下，應考慮繼承人之范圍和繼承方式選擇的可操作性，一味追求稅費的減少卻未必能夠?qū)崿F(xiàn)預期的繼承目的，反而會因潛在的風險導致目的落空。

編排/李玉瑩

責編/張潔  微信號：zhengbeiqing0726