鳳凰評論

思想評論 來源：學(xué)習(xí)時報 2017.01.06

民法學(xué)研究的繼往與開來

作者：佟強

社會始終處于變化之中，而傳統(tǒng)民法研究卻偏重于機械地理解法律原則，滿足于邏輯上的自我適恰，缺乏應(yīng)變能力，難以通過自我革新完成改造過程。

    截至目前，新中國民法的發(fā)展歷程可以分為前后兩段，1986年《民法通則》誕生之前為第一階段，而《民法通則》誕生到今天為止是第二階段。兩代民法人前赴后繼的共同拼搏，今天我國民法研究呈現(xiàn)出一派前所未有的繁榮景象。在各方共同努力下，民法典現(xiàn)正在緊鑼密鼓制定之中。當(dāng)下的中國民法人，正懷著無比的虔誠，像迎接噴薄欲出的紅日一樣，祈盼著新中國第一部民法典的誕生。

    回顧幾十年來的民法發(fā)展史，一幕幕驚心動魄的論戰(zhàn)似乎已硝煙散盡，逐漸遠去，然而其卻未變得模糊，反而依舊歷歷在目，清晰無比。關(guān)于民法調(diào)整對象、民法與經(jīng)濟法之爭、物權(quán)法是否“違憲”之爭、侵權(quán)責(zé)任的獨立化問題等等，每一場爭論都對民法進步產(chǎn)生了深刻影響，并推動民法研究邁上了新的臺階。這其中，第一代民法學(xué)家的貢獻在于：準(zhǔn)確把握社會主義市場經(jīng)濟的時代脈搏，確定正確的前進方向，建立起符合歷史潮流的民法體系基本架構(gòu)。而第二代民法學(xué)家的貢獻則是在此基礎(chǔ)上全面深化民法研究，完善民法的理論與實踐，為民法典奠定了堅實的理論基礎(chǔ)。

    然而，我們不應(yīng)就此滿足，必須清醒意識到，我國民法研究尚存短板，未能完全反映時代要求。一方面，民法保護宗旨仍指向單純的個體權(quán)利保護，缺乏時代適應(yīng)性。而事實是，今天的社會日新月異，已進入到經(jīng)濟全球化、生活城市化和網(wǎng)絡(luò)信息化時代，社會關(guān)系本質(zhì)正因此發(fā)生潛移默化的改變。

    第一，社會不再如傳統(tǒng)社會那樣是無數(shù)獨立個體的簡單組合，而是成為一個緊密聯(lián)系的有機整體。

    第二，市場經(jīng)濟關(guān)系正在從單純個體化競爭模式轉(zhuǎn)變?yōu)閭€體競爭與社會協(xié)作并重的模式。

    第三，市場化使傳統(tǒng)的熟人社會轉(zhuǎn)向了陌生人社會，不過出于社會分工需要，人與人的社會接觸非但沒有減少，反而大幅度增加，這客觀造就了一種人際之間相互依賴的緊密狀態(tài)。

    第四，超前于法律發(fā)展步伐并對法律構(gòu)成牽引作用的社會倫理也呈現(xiàn)出兼顧利己因素與利他因素以增進社會和諧發(fā)展的態(tài)勢。在這一全新背景下，經(jīng)過系統(tǒng)集成的社會公共利益已經(jīng)升級為一種獨立利益形態(tài)與個體利益保持平行，甚至某種程度取代了個體利益的傳統(tǒng)優(yōu)先地位。

    另一方面，民法研究方法論也未能很好地與時俱進。直到今天，概念法學(xué)的研究模式仍然居于統(tǒng)治地位，人們習(xí)慣于扁平化理解民法原理，總試圖通過算無遺策的制定法并輔之以線性思維規(guī)則來解決一切民法問題。但事實證明，這種以邏輯判斷為主的分析方法過于簡單化，其雖然在一個目標(biāo)長期穩(wěn)定的社會中優(yōu)勢明顯，但在重大變革時期，權(quán)利確認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)體系常常僅具有相對性，并非恒久保持不變。換言之，當(dāng)推理的前提經(jīng)常改變時，其邏輯結(jié)論往往難以適應(yīng)社會現(xiàn)實。與傳統(tǒng)民法單一的固定目標(biāo)不同，當(dāng)代民法需要的是通過對各種現(xiàn)實利益實行動態(tài)評估來明確究竟哪種利益值得保護，例如某項個人利益根據(jù)意思自治原則需要保護，但與之相矛盾的另一項社會利益卻基于誠信原則也需要保護，在這種沖突情形下，法律只能在兩者當(dāng)中選擇其一。這意味著，在法律做出選擇之前，并不能確定權(quán)利的存在。此外，選擇標(biāo)準(zhǔn)也不再是依傳統(tǒng)的邏輯脈絡(luò)，而是依據(jù)各種利益所體現(xiàn)的社會價值。

    總之，社會始終處于變化之中，而傳統(tǒng)民法研究卻偏重于機械地理解法律原則，滿足于邏輯上的自我適恰，缺乏應(yīng)變能力，難以通過自我革新完成改造過程。打破單純個體權(quán)利保護和偏好邏輯方法的傳統(tǒng)，確立社會利益保護原則優(yōu)先和價值判斷優(yōu)先的法律觀念勢在必行。社會利益優(yōu)先體現(xiàn)出當(dāng)代社會正義的要求；而價值判斷方法順應(yīng)社會發(fā)展大勢，其替代邏輯判斷成為民法研究中的高級分析方法也具有必然性。

    在社會公共利益興起和民法方法論變革兩大因素的影響下，我們不僅認(rèn)識到了目前民法研究的薄弱環(huán)節(jié)，也感受到對其改造的迫切性。這意味著改造須從頂層設(shè)計到具體制度構(gòu)建全方位展開。首先，民法指導(dǎo)思想須作出改變，即從個人主義向共同體主義轉(zhuǎn)變；個人絕對意思自治向社會利益優(yōu)先轉(zhuǎn)變；關(guān)注個人自由利益向關(guān)注社會信賴?yán)孓D(zhuǎn)變。其次，與此相適應(yīng)，民法研究必須從宏觀層面對自由原則、等價有償原則、意思自治原則、誠實信用原則、公序良俗原則、禁止權(quán)利濫用原則等之間的關(guān)系重新定位。再次，致力于建立一種價值判斷與邏輯判斷相輔相成的民法方法論。最后，改變傳統(tǒng)民法較少關(guān)注社會信賴關(guān)系的現(xiàn)狀，在各領(lǐng)域內(nèi)全面建立信賴?yán)姹Ｗo規(guī)范機制，使具體層面的社會公共利益與個人利益均受到應(yīng)有的重視，并使兩者形成一種協(xié)調(diào)關(guān)系。

    以上對民法從宏觀研究到微觀研究的改造，無疑是一次繼往開來的全面反思。可以相信，用民法新思維武裝起來的新一代民法人，終將肩負(fù)起民法研究的改革重任，完成民法研究從近現(xiàn)代向當(dāng)代的跨越。