并購重組案例研習(xí)（1）：松遼汽車非公開發(fā)行股票

關(guān)注要點：

1、 根據(jù)《重組辦法》第十二條，可以看出借殼上市有兩個標(biāo)準(zhǔn)：1、控制權(quán)發(fā)生變更；2、注入資產(chǎn)總額達(dá)到100%以上。

松遼汽車非公開發(fā)行募集資金，文資控股認(rèn)購股份占發(fā)行后總股本的22.22%，為發(fā)行后第一大股東，符合控制權(quán)發(fā)生變更的條件；同時，松遼汽車募集資金購買的耀萊影城與都玩網(wǎng)絡(luò)合計作價37.48億元，符合注入資產(chǎn)總額達(dá)到100%的條件。

但在一般借殼上市案例中，資產(chǎn)出售方成為上市公司借殼上市后的實際控制人，即資產(chǎn)的出售方與上市公司變更后的實際控制人為同一主體。但在松遼汽車案例中，文資控股通過現(xiàn)金注入方式成為第一大股東，而資產(chǎn)注入方分別成為第二、第六、第七大股東。變更后的實際控制人與資產(chǎn)注入方并非同一主體是否能成為松遼汽車項目組判斷本案并非為借殼上市的理由？《重組辦法》第十二條原文是："自控制權(quán)發(fā)生變更之日起，上市公司向收購人購買的資產(chǎn)總額，占上市公司控制權(quán)發(fā)生變更的前一個會計年度經(jīng)審計的合并財務(wù)會計報告期末總額的比例達(dá)到100%以上的”，那么從文意上看，借殼上市情形應(yīng)當(dāng)涵蓋“同一主體”和“非同一主體”兩種情形。

可能有人提及《重組辦法》第二條規(guī)定：“上市公司按照經(jīng)中國證券監(jiān)督管理委員會核準(zhǔn)的發(fā)行證券文件披露的募集資金用途，使用募集資金購買資產(chǎn)、對外投資的行為，不適用本辦法。”但本案資產(chǎn)出售方為耀萊國際、耀萊傳媒、智道投資、安泰投資，前述主體的實際控制人和股東同時也參與了松遼汽車的非公開發(fā)行。那么根據(jù)《重組辦法》第四十二條規(guī)定：“特定對象以現(xiàn)金或者資產(chǎn)認(rèn)購上市公司非公開發(fā)行的股份后，上市公司用同一次非公開發(fā)行所募集的資金向該特定對象購買資產(chǎn)的，視同上市公司發(fā)行股份購買資產(chǎn)”，松遼汽車此次非公開發(fā)行是否也應(yīng)視同為發(fā)行股份購買資產(chǎn)？

如果此種模式不被認(rèn)定為借殼上市，將此種重組模式應(yīng)用于創(chuàng)業(yè)板上市公司，那么創(chuàng)業(yè)板上市公司不得借殼的規(guī)定是否成為一文廢紙？

2、首次預(yù)案中，認(rèn)購對象之一“上海豐煜投資有限公司-豐煜-穩(wěn)盈證券投資基金1號私募證券投資基金”為資管產(chǎn)品，預(yù)案中并未對此資管產(chǎn)品作最終追溯。

首次預(yù)案中，認(rèn)購對象珠海安賜文創(chuàng)壹號股權(quán)投資基金企業(yè)（有限合伙）、上海立茂投資咨詢合伙企業(yè)（有限合伙），預(yù)案中對擔(dān)任前述兩個主體有限合伙人的出資人也未做最終追溯。

附件：非公開發(fā)行案例詳情

一、    案例簡介

松遼汽車本次向十名認(rèn)購對象非公開發(fā)行募集資金總額為39.48億元人民幣，募集資金扣除發(fā)行費用后全部用于收購江蘇耀萊影城管理有限公司（“耀萊影城”，價作23.20億元）100%的股權(quán)、收購上海都玩網(wǎng)絡(luò)科技有限公司（“都玩網(wǎng)絡(luò)”，作價14.28億元）100%的股權(quán)以及補(bǔ)充流動資金等。

二、    非公開發(fā)行股票認(rèn)購對象及認(rèn)購情況

三、    實際控制人發(fā)生變更

本次發(fā)行前，亦莊國投持有松遼汽車5,582.72萬股，占公司總股本的24.89%，為松遼汽車的控股股東，北京經(jīng)開區(qū)國資辦為松遼汽車的實際控制人。具體股權(quán)關(guān)系如下圖所示： 

本次發(fā)行完成后，公司股權(quán)結(jié)構(gòu)如下表所示：

公司實際控制人發(fā)生變更。

四、    非公開發(fā)行股票募集資金認(rèn)購的標(biāo)的公司及其股權(quán)結(jié)構(gòu)

注：募集資金總額為39.48億元，其中37.48億元用于收購耀萊影城100%股權(quán)及都玩網(wǎng)絡(luò)100%股權(quán)，其余約2億元用于補(bǔ)充流動資金。

五、    非公開發(fā)行股票認(rèn)購對象與標(biāo)的資產(chǎn)持有人的關(guān)聯(lián)關(guān)系

（一）耀萊影城的股權(quán)結(jié)構(gòu)

對于松遼汽車本次非公開發(fā)行，綦建虹間接持股比例達(dá)96%的耀萊文化產(chǎn)業(yè)股份有限公司認(rèn)購9.28億元。而綦建虹間接持有標(biāo)的公司耀萊影城61.52%股權(quán)。

（二）都玩網(wǎng)絡(luò)股權(quán)結(jié)構(gòu)

對于松遼汽車本次非公開發(fā)行，馮軍認(rèn)購2.57億元，郝文彥認(rèn)購2.25億元。而馮軍與郝文彥分別間接持有標(biāo)的公司都玩網(wǎng)絡(luò)36.01%股權(quán)、31.46%股權(quán)。

六、    盈利預(yù)測與利潤補(bǔ)償協(xié)議

1、耀萊影城盈利承諾

松遼汽車本次收購耀萊影城100%股權(quán)涉及的盈利承諾之承諾期為2014年、2015 年度、2016 年度。

耀萊影城相關(guān)方承諾耀萊影城2014年度、2015年度、2016年度實現(xiàn)的扣除非經(jīng)常性損益后的歸屬母公司股東的凈利潤分別不低于1.45億元、2.20億元、3.10億元。

如果耀萊影城股權(quán)交割在2015年完成，則上述盈利承諾期限延至2017年度，且耀萊影城的盈利承諾方承諾耀萊影城2017年度實現(xiàn)的扣除非經(jīng)常性損益后的歸屬母公司股東的凈利潤不低于3.10億元。

2、都玩網(wǎng)絡(luò)盈利承諾

松遼汽車本次收購都玩網(wǎng)絡(luò)100%股權(quán)涉及的盈利承諾之承諾期為2014年度、2015年度、2016年度。

都玩網(wǎng)絡(luò)相關(guān)方承諾都玩網(wǎng)絡(luò) 2014 年度、2015 年度、2016 年度實現(xiàn)的扣除非經(jīng)常性損益后的歸屬母公司股東的凈利潤分別不低于1.02 億元、1.32億元、1.63億元。

如果都玩網(wǎng)絡(luò)股權(quán)交割在 2015年完成，則上述業(yè)績承諾期限延至2017年度，且都玩網(wǎng)絡(luò)的盈利承諾方承諾 2017 年度都玩網(wǎng)絡(luò)實現(xiàn)的扣除非經(jīng)常性損益后的歸屬母公司股東的凈利潤不低于1.63億元。

3、耀萊影城和都玩網(wǎng)絡(luò)利潤獎勵及獎勵方式

如在承諾期滿后，耀萊影城或都玩網(wǎng)絡(luò)截至承諾期最后一年期末累積實現(xiàn)凈利潤數(shù)高于截至承諾期最后一年期末累積承諾凈利潤數(shù)，則松遼汽車同意按照耀萊影城或都玩網(wǎng)絡(luò)的盈利承諾方的要求對屆時仍在耀萊影城或都玩網(wǎng)絡(luò)任職的核心技術(shù)和管理人員進(jìn)行獎勵，獎勵人員的范圍由耀萊影城或都玩網(wǎng)絡(luò)的盈利承諾方確定，獎勵的金額=（截至承諾期最后一年期末累積實現(xiàn)凈利潤數(shù)－截至承諾期最后一年期末累積承諾凈利潤數(shù)）×40%。

七、    非公開發(fā)行募集資金認(rèn)購對象基本情況

1、   北京文資控股有限公司股權(quán)結(jié)構(gòu)

文資控股成立于2014年8月。

文資控股的股權(quán)結(jié)構(gòu)：

首次預(yù)案表明：“文資控股成立于2014年8月，尚無2013年相關(guān)財務(wù)數(shù)據(jù)”。同時，也未披露其控股股東及實際控制人的財務(wù)情況。

2、   耀萊文化產(chǎn)業(yè)股份有限公司股權(quán)結(jié)構(gòu)

耀萊文化成立于2012 年 9月。

耀萊文化的股權(quán)結(jié)構(gòu)：

3、   北京君聯(lián)嘉睿股權(quán)投資合伙企業(yè)（有限合伙）股權(quán)結(jié)構(gòu)

君聯(lián)佳睿成立于2014年08月01日。

君聯(lián)佳睿的出資結(jié)構(gòu)：

首次預(yù)案并未列全各個有限合伙人的出資人及其出資情況。僅對普通合伙人或與普通合伙人有關(guān)聯(lián)關(guān)系的出資人做最終追溯，但對擔(dān)任有限合伙人的其他公司或有限合伙企業(yè)未作最終追溯。

4、   姚戈

首次預(yù)案披露：“2014 年 8 月6日，姚戈先生與北京耀萊國際影城管理有限公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，將其所持有的東方賓利49%的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給北京耀萊國際影城管理有限公司，目前正在辦理相關(guān)工商變更登記手續(xù)。”同時預(yù)案還披露，東方賓利為標(biāo)的公司耀萊影城的子公司。但是未披露姚戈將東方賓利股權(quán)轉(zhuǎn)讓給耀萊影城的評估作價情況。

5、   馮軍

對于松遼汽車本次非公開發(fā)行，馮軍認(rèn)購2.57億元，同時其間接持有標(biāo)的公司都玩網(wǎng)絡(luò)36.01%股權(quán)。

6、   郝文彥

對于松遼汽車本次非公開發(fā)行，郝文彥認(rèn)購2.25億元，同時其間接持有標(biāo)的公司都玩網(wǎng)絡(luò)31.46%股權(quán)。

7、   上海立茂投資咨詢合伙企業(yè)（有限合伙）

立茂投資于2014年 8月成立。

立茂投資股權(quán)結(jié)構(gòu)：

8、   常州京潤資本管理有限公司

京潤資本于2014年 6月成立。

京潤資本股權(quán)結(jié)構(gòu)：

神秘的中植資本也參與認(rèn)購。

9、   珠海安賜文創(chuàng)壹號股權(quán)投資基金企業(yè)（有限合伙）

安賜文創(chuàng)壹號于2014 年 7月成立。

安賜文創(chuàng)壹號出資結(jié)構(gòu)：

僅對普通合伙人珠海安賜創(chuàng)業(yè)股權(quán)投資基金管理企業(yè)（有限合伙）做最終追溯，對擔(dān)任有限合伙人的其他公司或有限合伙企業(yè)，并未披露其股東或出資人情況。

10、     上海豐煜投資有限公司

上海豐煜投資有限公司成立于2009年2月。

上海豐煜投資有限公司設(shè)立豐煜投資1號參與認(rèn)購，設(shè)立日期為2014 年 4月。

豐煜投資1號已在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會備案，備案編碼為 S20061。

查詢網(wǎng)址：https://pf.amac.org.cn/open/comNotice/view。

首次預(yù)案未披露豐煜1號的認(rèn)購對象和認(rèn)購金額，無法得知是否存在結(jié)構(gòu)化設(shè)計。

八、    標(biāo)的公司財務(wù)狀況

（一）耀萊影城的財務(wù)狀況

（二）都玩網(wǎng)絡(luò)財務(wù)狀況