15年前，2001年10月1日，《中華人民共和國信托法》(以下簡稱“《信托法》”)實施，“公益信托”正式亮相，但因當時需要“公益事業(yè)的管理機構(gòu)批準”的要求，具體機構(gòu)指向并不明確，公益信托并未因《信托法》獲得長足發(fā)展。

15年后，2016年9月1日《中華人民共和國慈善法》(以下簡稱“《慈善法》”)實施，“慈善信托”被看成是繼捐贈后又一種新的慈善途徑，甚至被看成是激活“沉睡”多年公益信托的有效手段。

在實施當日，就有不少信托公司成功“搶灘”。

據(jù)《公益時報》了解，截至目前，全國已有9家信托公司推出了10項慈善信托計劃，但受托人“清一色”全部為信托公司。

而根據(jù)《慈善法》第五章第四十六條之規(guī)定，慈善信托的受托人，可以由委托人確定其信賴的慈善組織或者信托公司擔任?？梢姡哂写壬菩磐惺芡腥朔ǘㄙY質(zhì)的慈善組織尚未與受托人這一角色產(chǎn)生實質(zhì)性關(guān)聯(lián)。

究其原因，信托稅收優(yōu)惠、公募資質(zhì)、非貨幣類等不明確因素是慈善組織實現(xiàn)慈善信托難以跨越的障礙。

那么，慈善組織離慈善信托究竟有多遠?

2016年9月1日，國投泰康信托員工捐贈82萬設(shè)立的“2016年真愛夢想1號教育慈善信托”在北京市民政局完成備案，該公司員工代表作為委托方，國投泰康信托作為受托方，受益人為全國中小學(xué)校師生，慈善項目執(zhí)行人為上海真愛夢想公益基金會。

同一天，中航通用飛機有限責任公司、中航資本控股股份有限公司和中航信托股份有限公司工會三方作為委托人設(shè)立的“愛飛客慈善集合信托計劃”在江西省南昌市民政局備案成功，中航信托股份有限公司作為受托方，慈善項目執(zhí)行人為廣東省愛飛客公益基金會。

同樣是在9月1日，深圳市民政局發(fā)布公告，深圳市第1號信托“中國平安教育發(fā)展慈善信托計劃”成功備案，深圳市社會公益基金會和平安保險(集團)有限公司的8名高管(自然人)作為委托人，中國平安信托有限責任公司作為受托人，慈善項目執(zhí)行人為深圳市社會公益基金會。

長安國際信托股份有限公司“長安慈——山間書香兒童閱讀慈善信托”也于9月1日在陜西省西安市民政局順利完成備案。陜西省慈善協(xié)會作為委托人，長安國際信托股份有限公司作為受托人，受益人為偏遠地區(qū)及落后地區(qū)兒童，慈善項目執(zhí)行人為公益機構(gòu)。

《慈善法》實施首日，諸多慈善信托誕生，但其受托人全部為信托公司，慈善組織基本扮演慈善項目執(zhí)行方角色。

根據(jù)《慈善法》第五章第四十六條之規(guī)定，慈善信托的受托人，可以由委托人確定其信賴的慈善組織或者信托公司擔任。

此時，本已具有法定受托人資質(zhì)的慈善組織難免有些尷尬。

南都基金會理事長徐永光指出：“《慈善法》規(guī)定，慈善組織可以作為慈善信托的受托人，不僅只基金會一種類型，社會團體、社會服務(wù)機構(gòu)只要是獲得慈善組織身份都能夠成為慈善信托的受托方。”

北京師范大學(xué)法學(xué)院講師馬劍銀表示：“目前來看，慈善組織在慈善信托中作為受托人是缺席的，遇到一個很直接的問題——《通知》中備案要求開立慈善信托賬戶，但銀行不給開。緣由是慈善組織開戶賬戶沒法監(jiān)管，這個監(jiān)管責任應(yīng)該由中國人民銀行根據(jù)金融機構(gòu)性質(zhì)來進行劃分認定，不能沒有監(jiān)管就不開戶，讓慈善組織作為受托人慈善信托不成立。”

《慈善法》實施后，9家信托機構(gòu)推出10支慈善信托計劃受托人無一例外均為信托公司，慈善組織無一入圍，那么，作為受托人，慈善組織與信托公司誰更合適?

剛剛推出“愛飛客慈善集合信托計劃”的中航信托研發(fā)與產(chǎn)品創(chuàng)新部負責人袁田認為，信托公司作為慈善信托受托人是有優(yōu)勢的。

“慈善信托的特點在于信托財產(chǎn)的獨立性，信托公司作為金融機構(gòu)受到嚴格監(jiān)管，能夠保障信托資產(chǎn)獨立性。其次，信托公司具有較高水準資產(chǎn)管理能力，慈善信托財產(chǎn)中能更好實現(xiàn)保值增值要求，優(yōu)先盡到保值義務(wù)?！痹镎f。

對于這種認識，長安國際信托股份有限公司公益信托工作室負責人上官利青也表示贊同。

“慈善信托優(yōu)勢體現(xiàn)在保值增值上。信托公司有能力使財產(chǎn)保值增值，但要能承擔與基金會一樣的責任風(fēng)險，因為是公益資金，如果出現(xiàn)理財虧損如何彌補，如何回應(yīng)公眾和媒體質(zhì)疑，這急需理清。”上官利青表示。

南都公益基金會理事長徐永光則對以上兩人認為慈善信托信托公司有優(yōu)勢的言論進行了反駁。

“慈善信托財產(chǎn)具有獨立性，則被認為不是信托公司固有財產(chǎn)，如果信托公司破產(chǎn)清算，則受托的慈善信托財產(chǎn)受到保護，不被清償。但如果基金會作為受托對象，安全性可能比信托公司要更高，因為在中國，基金會作為慈善組織不能破產(chǎn);其次，基金會投資均是一般性投資，資金風(fēng)險控制在較低范圍，慈善信托財產(chǎn)應(yīng)該說更有保障?！毙煊拦庹f。

2007年，南都公益基金會“新公民計劃”公益項目接受88歲國立西南聯(lián)合大學(xué)老教授一筆10萬元捐款，目的是給新公民計劃學(xué)校老師和學(xué)生設(shè)立獎學(xué)金。5年后，該老教授又向該項目捐贈30萬，至此，該項目累計收到老教授40萬個人捐贈。《慈善法》實施后，南都公益基金會征求老教授意見希望將其轉(zhuǎn)成慈善信托計劃，按照規(guī)定，慈善信托計劃中可以設(shè)立監(jiān)察人，征詢老教授意見選定監(jiān)察人，正完成一筆由慈善組織擔當受托人的慈善信托計劃。

南都公益基金會理事長徐永光看來，老教授向基金會公益項目捐贈40萬時，慈善信托還未出臺，但這已經(jīng)是一種質(zhì)同形異的‘慈善信托’雛形。

“基金會接受捐款的過程，已經(jīng)存在委托、受托、受益等元素，只是未用慈善信托的法條?！毙煊拦庹f。

徐永光這種說法得到了清華大學(xué)教育基金會副秘書長王丹的贊同。

王丹說，由于教育基金會特點，使得很多捐贈人愿意做留本基金，在基金會設(shè)立專項基金，本金不動，利用增值部分公益，這實際上已經(jīng)實現(xiàn)了慈善信托的功能。“慈善信托作為能夠讓更多民眾參與慈善的又一渠道，這實際上關(guān)注的是高凈值人群。如果單從捐贈或成立基金來說，這已經(jīng)有了慈善信托的雛形?！?/span>

根據(jù)2001年10月1日施行的《信托法》第六十條之規(guī)定，“為了下列公共利益目的之一而設(shè)立的信托，屬于公益信托：(一)救濟貧困;(二)救助災(zāi)民;(三)扶助殘疾人;(四)發(fā)展教育、科技、文化、藝術(shù)、體育事業(yè);(五)發(fā)展醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè);(六)發(fā)展環(huán)境保護事業(yè)，維護生態(tài)環(huán)境;(七)發(fā)展其他社會公益事業(yè)。

中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(簡稱“銀監(jiān)會”)2008年6月2日發(fā)布的93號文第四條規(guī)定，“信托公司設(shè)立公益信托，可以通過媒體等方式公開進行推介宣傳。公益信托的委托人可以是自然人、機構(gòu)或者依法成立的其他組織，其數(shù)量及交付信托的金額不受限制。信托公司應(yīng)當在商業(yè)銀行開立公益信托財產(chǎn)專戶，并可以向社會公布該專戶賬號”。

該文件發(fā)布后被看做當時推動公益信托的“強心劑”，公益信托明確了公募屬性。

長安國際信托股份有限公司公益信托工作室負責人上官利青表示：“銀監(jiān)會93號文給予公益信托公募資質(zhì)，在銀行開立專用賬戶后就可以向社會公開募集信托財產(chǎn)?！?/span>

“這是公益信托的優(yōu)勢。”上官利青補充道。

“慈善信托公募權(quán)不明確，稅收制度也不明了，現(xiàn)階段相較公益信托并沒有太多優(yōu)勢。”上官利青表示。

2008年汶川地震后，長安國際信托股份有限公司準備成立以獎勵高校學(xué)子的獎學(xué)金公益信托，多次設(shè)計后將方案保送陜西省民政廳，但被以《信托法》規(guī)定公益事業(yè)管理機構(gòu)不明確為由，申請未獲通過。

根據(jù)《信托法》第六章第六十二條之規(guī)定，“公益信托的設(shè)立和確定其受托人，應(yīng)當經(jīng)有關(guān)公益事業(yè)管理機構(gòu)批準。未經(jīng)公益事業(yè)管理機構(gòu)的批準，不得以公益信托的名義進行活動。公益事業(yè)管理機構(gòu)對于公益信托活動應(yīng)當給予支持”。

但公益事業(yè)管理機構(gòu)究竟指的是具體那個部門，并未明確，這多少成了當時公益信托并不發(fā)達的理由。

為了完成獎學(xué)金公益信托計劃，長安信托隨后找到了西安交通大學(xué)基金會作為獎學(xué)金公益信托計劃的項目執(zhí)行人，先募集資金進入長安信托，然后撥付資金給校方作為獎學(xué)金，這樣的流程形成后，再向基金會上級民政主管部門申請成立公益信托，很快得到獲準。

“慈善信托需要公募權(quán)，要不然與公益信托相比并沒有太多優(yōu)勢。”上官利青表示，“作為慈善信托背后都有較多的高凈值客戶資源，應(yīng)該允許通過公募方式將這些資源引入慈善組織，導(dǎo)入公益事業(yè)中。但《慈善法》中關(guān)于慈善信托能否公募確要打一個問號?！?/span>

2013年，有7家機構(gòu)提出向上海真愛夢想公益基金會捐贈股權(quán)收益支持公益事業(yè)發(fā)展，并與基金會簽訂股權(quán)收益權(quán)捐贈協(xié)議。2014年，上海真愛夢想公益基金會希望將此筆股權(quán)收益聯(lián)合金融機構(gòu)，成立中國首支權(quán)益類的慈善信托，并希望更多機構(gòu)通過捐贈股權(quán)收益實現(xiàn)慈善目地，但隨后在向民政部門申請過程中被否決，理由是慈善組織作為受托人成立慈善信托不能公開募集。

作為當時推動者之一，上海真愛夢想公益基金會副秘書長朱秋霞認為：“慈善信托作為一種具有創(chuàng)新意義的慈善模式，公眾不能參與，那只會成為少數(shù)富人階層的行為，這注定慈善信托的社會影響力不會太大?！?/span>

2015年11月24日，“大愛長安·陜西銀行業(yè)普惠金融扶貧慈善信托”在陜西西安成立。由陜西省銀行業(yè)協(xié)會倡議，省內(nèi)30余家銀行業(yè)金融機構(gòu)響應(yīng)，共計向陜西省慈善協(xié)會捐贈500萬元成立專項基金，長安信托股份有限公司作為受托人，受陜西省慈善協(xié)會委托，對專項基金進行信托計劃，該信托計劃得到陜西省民政廳同意;監(jiān)察人為北京康達(西安)律師事務(wù)所;受益人為貧困農(nóng)戶。

2016年9月1日在中國平安信托有限責任公司設(shè)立的“中國平安教育發(fā)展慈善信托計劃”，同樣被認為委托人信托資格被剝奪。該信托計劃委托人為深圳市社會公益基金會和平安保險(集團)有限公司的8名高管(自然人)，深圳市社會公益基金會的信托資金來源于捐助資金，深圳市社會公益基金會接受善款后作為公益支出將善款用于信托計劃，此時該筆資金已經(jīng)與捐助人沒有關(guān)系，而作為公益支出后也不屬于深圳市社會公益基金會，作為信托產(chǎn)品也不屬于中國平安信托有限責任公司資產(chǎn)，這筆信托資金的歸屬則顯得不明確。

這個看上去并無任何不妥的慈善信托模式卻被有些專家認為是在將慈善信托開倒車。

南都公益基金會理事長徐永光表示：“這個慈善信托模式中，捐贈人的慈善信托權(quán)利被剝奪了。捐贈者捐贈給慈善組織成立基金，而后由慈善組織委托信托機構(gòu)進行慈善信托，這個信托計劃跟捐贈者就沒了關(guān)系，是由作為獨立法人的慈善組織進行慈善信托，無形中剝奪了捐贈者的信托權(quán)利?！?/span>

“如果是通過慈善信托做公益，就應(yīng)該讓財產(chǎn)所有者參與到信托計劃當中，否則則是慈善信托在中國的倒退。”徐永光表示。

北京大學(xué)法學(xué)院講師姜雪蓮也表達了相同觀點，她說：“捐贈人捐贈財產(chǎn)給基金會，然后由基金會給信托公司，此時捐贈人與信托資產(chǎn)已毫無關(guān)系，而慈善信托中又沒有要求必須設(shè)立監(jiān)察人，委托人就應(yīng)該有一定監(jiān)督權(quán)利，捐贈人通過捐贈給基金會設(shè)立信托計劃，反而沒有了監(jiān)督權(quán)利，這有些不太符合慈善信托發(fā)展的方向?！?/span>

中國扶貧基金會是較早開始嘗試慈善信托的基金會之一。

2015年，一筆巨額資金欲通過中國扶貧基金會設(shè)立慈善信托，再展開項目執(zhí)行，最終還是通過捐贈設(shè)立專項基金的方式進入到中國扶貧基金會，慈善信托未能完成。

中國扶貧基金會秘書長助理丁亞東看來，這樣一筆巨額資金沒有設(shè)為慈善信托，通過捐贈形式，扶貧工作可以做的更廣。

“如果不是慈善信托，直接捐贈設(shè)立基金，只要基金會理事會認可，同意授權(quán)后就可以進行公益項目，這樣做反倒比慈善信托公益范圍更大，方便快捷。”丁亞東說，“捐贈者不管是一次性注入資金設(shè)立基金，還是每年注入的方式，基金會在資金使用過程中也會進行監(jiān)管，會根據(jù)資金使用情況制動撥付計劃，對捐贈資產(chǎn)進行保值增值，這已經(jīng)類似慈善組織作為慈善信托的受托人模式?！?/span>

對于慈善信托的發(fā)展，張亞東覺得，普通公眾捐贈10元、100元，通過公眾平臺直接參與慈善顯得更為便捷。下一步，中國扶貧基金會也并不打算做公眾層面的慈善信托，而更多愿意進行高凈值人群慈善信托計劃。

“通過與富人慈善、家庭財富管理結(jié)合，大筆資金設(shè)立慈善信托，能夠拓展我們現(xiàn)有捐贈量和分別出捐贈合作伙伴界限，這樣來說意義最大?！睆垇問|說。

阿拉善SEE基金會是中國本土最大的環(huán)境保護組織，2008年由阿拉善SEE生態(tài)協(xié)會發(fā)起成立，致力于資助和扶持中國民間環(huán)保NGO的成長，打造企業(yè)家、NGO、公眾共同參與的社會化保護平臺，可持續(xù)地保護自然生態(tài)環(huán)境。

最近，基金會剛剛簽完一億元的捐贈協(xié)議，這筆資金做成慈善信托還是設(shè)立專項基金，阿拉善SEE基金會仍在考慮之中。

這在該基金會副秘書長張媛看來，作為慈善組織最終都是達到慈善目標，能通過簡單方式達到則更有優(yōu)勢。

“設(shè)立專項基金對于捐贈人權(quán)益來說是可以得到保障的。通過理事會監(jiān)管、專項基金管委會投票就可以保障捐贈人權(quán)益和公益項目執(zhí)行效果，并對捐贈資產(chǎn)保值增值，設(shè)立慈善信托涉及信托專用賬戶、民政審查備案，反倒麻煩?！睆堟抡f，“現(xiàn)階段，捐贈免稅也有法可依，但慈善信托免稅條文尚不明朗，這樣反而慈善信托顯得沒有優(yōu)勢?！?/span>

據(jù)《公益時報》記者了解，目前，阿拉善SEE基金會正在號召所有會員企業(yè)家捐出1%的股權(quán)，現(xiàn)階段已經(jīng)有6名企業(yè)家承諾捐獻，但捐贈資金到底是以慈善信托方式還是捐贈方式呈現(xiàn)，并沒有結(jié)果。

《慈善法》第五章第四十四條之規(guī)定，“本法所稱慈善信托屬于公益信托，是指委托人基于慈善目的，依法將其財產(chǎn)委托給受托人，由受托人按照委托人意愿以受托人名義進行管理和處分，開展慈善活動的行為”。

該規(guī)定中對委托人財產(chǎn)并未有清晰界定，這意味著用貨幣類與非貨幣類設(shè)立慈善信托均可。

據(jù)《公益時報》了解，《慈善法》實施后9家信托公司推出的10支慈善信托，均為貨幣類信托財產(chǎn)，而更多非貨幣類財產(chǎn)設(shè)立慈善信托現(xiàn)階段則面臨較高賦稅和相關(guān)制度缺失。

2009年2月12日，曹德旺在福建證券監(jiān)督管理局福建轄區(qū)證券期貨監(jiān)管工作會議上表示，計劃捐出家族持有福耀玻璃中70%股份約7億股成立河仁慈善基金會，按當時市值折算近35億元人民幣。但當時國內(nèi)還沒有通過股權(quán)捐贈成立慈善基金會先例和相關(guān)法規(guī)，河仁慈善基金會在注冊、納稅和上市公司控股地位等遭遇體制障礙。

當時有專家測算，如果7億股份股權(quán)折算35億元人民幣捐贈完成，所交賦稅需數(shù)億元之多，這顯然不太符合捐贈初心。

2010年，最終曹德旺決定出資2000萬元，在國家民政部登記注冊成立何仁慈善基金會。

時任清華大學(xué)公共管理學(xué)院創(chuàng)新與社會責任研究中心主任(現(xiàn)為“清華大學(xué)公益慈善研究院”副院長)的鄧國勝高度贊揚了曹德旺的股捐，稱其推動了相關(guān)政府的變革，為未來企業(yè)家、富人捐贈股票趟一條新路。

而2015年，重慶市沙坪壩區(qū)張阿姨想將其下一間門面捐贈給重慶市殘疾人福利基金會也遭遇高額賦稅，使得張阿姨和受贈方感到猶豫。通過向稅務(wù)部門咨詢，捐贈過戶完成，這間40萬元門面需要繳納超7萬元賦稅。

《公益時報》記者在查閱相關(guān)規(guī)定后發(fā)現(xiàn)，據(jù)1999年，國家稅務(wù)總局頒布的《事業(yè)單位、社會團體、民辦非企業(yè)單位企業(yè)所得稅征收管理辦法》第三條規(guī)定，“事業(yè)單位，社會團體，民辦非企業(yè)單位的收入，除國務(wù)院或財政部，國家稅務(wù)總局規(guī)定免征企業(yè)所得稅的項目外，均應(yīng)計入應(yīng)納稅收入總額，依法計征企業(yè)所得稅”。

清華大學(xué)教育基金會副秘書長王丹表示：“在捐贈領(lǐng)域，現(xiàn)金捐贈、不動產(chǎn)、股權(quán)股票捐贈都視同交易，征收會有相對明晰的步驟，但慈善信托是新生事物，和捐贈一樣任何新生事物都需要我們?nèi)ヌ剿魍七M，這種信托賦稅如何繳納和減免，這是細則應(yīng)該盡快出臺，保障慈善信托健康有序發(fā)展?！?/span>

相對于清華大學(xué)教育基金會副秘書長王丹的焦急，南都公益基金會理事長徐永光對非貨幣類慈善信托則看得更為樂觀。

“非貨幣類資產(chǎn)作慈善信托將會成為今后的主流?！毙煊拦庹f，“高凈值人群資產(chǎn)大多存在形式都是非貨幣，只有當非貨幣進入慈善信托，這個行業(yè)才有可能大發(fā)展?！?/span>

“未來十年，將會進入到第一代富豪的財富代際交替?zhèn)鞒袝r期，將會有更多家族信托、慈善信托出現(xiàn)。十年內(nèi)，慈善信托增量估計達到1萬億人民幣。”徐永光補充道。